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緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇律師調(diào)查令申請書，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
現(xiàn)將近年來中國LED企業(yè)應(yīng)對“337調(diào)查”事件整理于此。
2008年2月20日
美國紐約州的發(fā)明人Gertrude Neumark RothsChild向美國國際貿(mào)易委員會(USlTC)提出申請，要求對發(fā)光二極管(Short-Wavelength Light Emitting Diodes)、激光器二極管(laser diodes)及其下游產(chǎn)品進行337調(diào)查。涉案產(chǎn)品的美國海關(guān)稅號為：85414020，85414060。
本案涉及新加坡、中國臺灣、日本、馬來西亞、中國、韓國、芬蘭、瑞典8個國家(地區(qū))。美國國際貿(mào)易委員會確定了34家涉案企業(yè)，其中日本11家，臺灣地區(qū)8家，中國6家，韓國3家，美國國內(nèi)2家，新加坡、芬蘭、馬來西亞和瑞典均為1家。
原告指控包括6家中國大陸企業(yè)在內(nèi)的全球34家公司侵犯其專利權(quán)，生產(chǎn)、銷售二極管產(chǎn)品，要求USITC對此啟動337調(diào)查并發(fā)出普遍排除令和禁止銷售令，禁止侵權(quán)產(chǎn)品進入美國。對中國企業(yè)而言，所有中國企業(yè)生產(chǎn)的涉嫌侵權(quán)的二極管及其下游產(chǎn)品都可能因此永遠(yuǎn)無法進入美國市場。
中國6家應(yīng)訴企業(yè)為：深圳超毅光電子有限公司、廣州市鴻利光電子有限公司、佳光電子有限公司、深圳凱信光電有限公司、深圳市洲磊電子有限公司、深圳市雅佳譽電子有限公司。
截至2008年8月中旬，中方兩個企業(yè)與申請人就和解協(xié)議達(dá)成一致。鴻利光電成為中國惟一取得美國授權(quán)的LED封裝企業(yè)，洲磊電子獲得一項應(yīng)用授權(quán)。和解協(xié)議同意中國企業(yè)繼續(xù)對美出口涉案的LED產(chǎn)品，中國企業(yè)對原告進行賠償。
2008年8月30日
RothsChild女士就亞洲11家企業(yè)，又向lTC提出“337調(diào)查”申請。這次，涉案中國企業(yè)仍為6家。他們是：大連路美芯片科技有限公司、西鐵城電子有限公司、杭州士蘭明芯科技有限公司、江蘇光明光電科技有限公司、深圳市國冶星光電子有限公司和佛山市國星光電科技有限公司。
2009年2月
繼2008年2月，美國哥倫比亞大學(xué)的退休教授Dr.Gertrude NeumarkRothsChiId控告全球逾30家LED廠商侵權(quán)后，時隔一年，2009年2月，RothsChild再次提出要求美國國際貿(mào)易委員會(1TC)對部分大陸和臺灣LED廠商啟動337 LED專利侵權(quán)調(diào)查。
RothsChiId控告的對象有臺灣的奇力光電、泰谷光電、東錸科技、鼎元光電、全新光電及大陸廠商廈門三安。RothsChild認(rèn)為上述廠商銷售至美國的發(fā)光二極管及激光二極管產(chǎn)品涉及侵害其擁有編號5252499的美國專利。
2011年8月31日
應(yīng)英國利特潘公司(LitePanels Ltd)及其美國生產(chǎn)公司(LitePanels InC)申請，美國國際貿(mào)易委員會決定對我國天津、浙江、福建、廣東等省市的共6家企業(yè)向美出口和銷售的LED照相閃光燈設(shè)備發(fā)起337調(diào)查。上述企業(yè)被指控侵犯申請人5項專利。這是2011年美國國際貿(mào)易委員會發(fā)起的涉及中國輸美產(chǎn)品的第14起337調(diào)查。
方利特潘公司是美國LED照相閃光燈設(shè)備為數(shù)不多的生產(chǎn)企業(yè)之一，憑借其在美國市場的壟斷地位，其主要面向政府采購和集團采購的市場，占據(jù)了絕對的市場優(yōu)勢。據(jù)有關(guān)國際權(quán)威機構(gòu)判斷，其產(chǎn)品性能落后、品質(zhì)不高而市場價格卻居高不下。由于中國物美價廉的同類產(chǎn)品進入美國市場，令其在市場上的競爭優(yōu)勢大為減弱，因而選擇了使用337調(diào)查這種行政的非關(guān)稅壁壘手段，來打壓中國對手。
據(jù)分析，目前美國LED攝像燈產(chǎn)品的市場份額，中國僅占有一點點，但預(yù)計年市場容量至少有3000萬美元，這對中國具有強勁競爭力的企業(yè)來說，是一塊巨大的發(fā)展空間。利特攀公司企圖獨占市場之產(chǎn)品相關(guān)的美國海關(guān)稅號幾乎涵蓋LED攝影、攝像燈光的所有產(chǎn)品。如果中國企業(yè)在這場訴訟中敗訴，美國國際貿(mào)易委員會所“普遍排除令”，意味著中國的同行業(yè)將永久失去美國市場，還有可能殃及歐洲市場；如果勝訴(以實現(xiàn)專利無效、專利權(quán)不可實施或和解為訴訟目標(biāo))，涉案企業(yè)的上述產(chǎn)品將全面進入美國市場，給中國企業(yè)帶來巨大的市場商機。
面對美國LED攝影、攝像燈企業(yè)的涉嫌濫訴、惡意調(diào)查，我國LED攝影、攝像燈行業(yè)面臨又一次挑戰(zhàn)，人們對應(yīng)訴結(jié)果拭目以待。
2012年1月23日
美國Neptun照明公司及專利人Andrzei Bobe向美國政府申請發(fā)起“337調(diào)查”，指控有關(guān)企業(yè)生產(chǎn)、為進口到美國而銷售以及進口到美國的緊湊型調(diào)光熒光燈涉嫌侵犯其美國專利，要求頒布永久有限排除令以禁止侵犯涉案專利的產(chǎn)品進口到美國。美國政府將于2月23日前決定是否立案調(diào)查。
據(jù)悉，該案的涉案企業(yè)為5家美國公司和7家中國公司，廈門通士達(dá)有限公司名列其中。2011年，通士達(dá)公司向美出口的該類產(chǎn)品8萬個，貨值約30萬美元，在其對美出口中的比重較小。不過，緊湊型調(diào)光熒光燈是一種大眾型產(chǎn)品，涉及企業(yè)相當(dāng)廣。
“目前，通士達(dá)公司已接到相關(guān)信息，且正在對此進行技術(shù)分析?！币粋€知情人士透露，“經(jīng)過初步分析，我們認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)的可能性不大?！蓖瑫r，該人士還表示，盡管眼下美國政府是否立案調(diào)查尚未可知，但無論如何，作為廈門一家骨干的LED照明企業(yè)，為了維護自身及行業(yè)的利益，未來通士達(dá)都將積極應(yīng)對。連接：
“337調(diào)查”的主要程序
337案件可以由原告提起或由ITC自行發(fā)起，但多數(shù)都是由原告提起的。原告提交調(diào)查申請應(yīng)以書面方式提交至ITC秘書處(OffiCe oftheSeCretary)。申請書的主要內(nèi)容應(yīng)包括：對涉案知識產(chǎn)權(quán)的描述；對涉嫌侵權(quán)的進口產(chǎn)品的描述；涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)商、進口商或經(jīng)銷商的相關(guān)信息；涉案知識產(chǎn)權(quán)正在進行的其他法院訴訟或知識產(chǎn)權(quán)程序；國內(nèi)產(chǎn)業(yè)情況及原告在該產(chǎn)業(yè)中的利益；訴訟請求。
ITC收到申請書后將進行審查，并在30日內(nèi)決定是否立案。如果決定立案，ITC將在《聯(lián)邦紀(jì)事》(Federal Register)中登載原告和事項，并向每位被告送達(dá)申請書和調(diào)查通知。立案后，ITC指定一名行政法官主持案件的法庭審理，同時從不公平進口調(diào)查辦公室指派一名調(diào)查律師參加審理。如果ITC決定不立案，應(yīng)當(dāng)向原告說明理由。
立案后，ITC會立即向申請書中列名的美國被告以及外國被告所在
國駐美國大使館送達(dá)申請書副本及調(diào)查通知。如果申請書及調(diào)查通知未能由ITC送達(dá)，原告可以在行政法官同意的情況下自行送達(dá)。
被告應(yīng)在收到申請書之日起20日內(nèi)針對調(diào)查通知提交書面答辯意見，決定是否應(yīng)訴。被告在美國境外的，上述期限可以延長10日。如果原告同時申請了臨時救濟措施，被告還必須在收到申請書之日起10日內(nèi)(較為復(fù)雜的案件為20日)提交對臨時救濟措施的答辯意見。被告沒有做出反應(yīng)的，視為缺席(不應(yīng)訴)。
根據(jù)《ITC操作與程序規(guī)則》，“337調(diào)查”啟動后當(dāng)事人有權(quán)就其申訴或抗辯有關(guān)的任何非保密問題進行取證，包括：書籍、文件或其他有形物是否存在、(如存在)具體描述、性質(zhì)、保管情況、具體情況及位置；任何知道可取證事項的人員的身份和位置；合適的救濟措施；被調(diào)查方合理的保證金。取證一般包括以下形式：承認(rèn)要求、質(zhì)詢、傳票、供詞、進入財產(chǎn)和文件提供。取證程序一般會持續(xù)5個月。
在調(diào)查啟動6個月后，行政法官可以主持召開聽證會，全面聽取雙方當(dāng)事人的質(zhì)證和答辯意見。在聽證會上，每一方當(dāng)事人都有權(quán)進行詢問、提供證據(jù)、反對、動議、辯論等。聽證會一般需要1～2周時間。
聽證會后，在不遲于立案后9個月(如果調(diào)查目標(biāo)日期超過15個月的，則在調(diào)查結(jié)束前的4個月)，行政法官應(yīng)該向ITC提交對該案的初裁決定，說明是否存在違反337條款的行為，并對救濟措施提出建議。
初裁做出后，ITC可以應(yīng)當(dāng)事人的申請或主動要求對初裁進行復(fù)審，并初裁做出后90日內(nèi)決定是否進行復(fù)審。ITC的復(fù)審決定將成為最終裁定。一旦ITC的最終裁定和救濟措施(如有)被做出并登載于《聯(lián)邦紀(jì)事》上，則終裁和救濟措施均已生效。終裁后，被判侵權(quán)的外國產(chǎn)品可以保證金方式進口，直至總統(tǒng)審議期結(jié)束。
終裁做出后，ITC應(yīng)將其提交美國總統(tǒng)審議，如美國總統(tǒng)在ITC裁決做出后60日內(nèi)未基于政策因素予以否決，則該裁決將成為終局裁決。實踐中，極少出現(xiàn)美國總統(tǒng)否決ITC終裁結(jié)果的情況。
特別值得注意的是，在專利侵權(quán)案件中，當(dāng)事人可以通過簽訂和解協(xié)議解決爭議，終止調(diào)查。整個“337調(diào)查”程序中有3次法定的和解會議，促使雙方當(dāng)事人達(dá)成和解。和解協(xié)議的內(nèi)容通常包括：被告停止進口、原告放棄對被告的指控、授權(quán)被告使用專利、對侵權(quán)事實的認(rèn)定、對爭議產(chǎn)品的銷售時間或區(qū)域的規(guī)定等。簽訂和解協(xié)議的當(dāng)事人必須向行政法官提交一份協(xié)議文本供審查。行政法官從公共利益角度出發(fā)，審查和解協(xié)議是否存在反競爭因素以及是否違背公共利益。如果審查結(jié)果是否定性的，行政法官可以做出初裁決定，依據(jù)該協(xié)議而結(jié)束調(diào)查。如前所述，ITC有權(quán)最終決定是否結(jié)束調(diào)查。
據(jù)悉，國家半導(dǎo)體照明工程研發(fā)及產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟正在組織專利池的建設(shè)。而該專利池負(fù)責(zé)人王國宏者表示，由于專利池的建設(shè)過程中要集聚企業(yè)、研究單位的專利，在這一過程中要用法律手段對各單位專利的價值進行衡量，并進行保護，這就需要建立相關(guān)的法律體系，在這方面我國還是空白，因此，在專利池的建設(shè)過程中，還面，臨很大挑戰(zhàn)。要真正落到實處，還需要行業(yè)一起積極探討，政府項目基金的新制度。而記者認(rèn)為，LED行業(yè)的發(fā)展需要長期知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，需要全行業(yè)一起積極摸索出一條道路，可以實踐和落實。
10月初，記者從安徽省商務(wù)廳了解到，近期，我省出口企業(yè)應(yīng)訴美國“337調(diào)查”首獲成功。從2012年8月接到調(diào)查通知起，歷時12個月，涉案企業(yè)安徽大地熊新材料股份有限公司（以下簡稱大地熊）與日立金屬最終達(dá)成和解協(xié)議，由日立金屬授權(quán)其在授權(quán)區(qū)域內(nèi)繼續(xù)對美銷售相關(guān)產(chǎn)品。
“這是政府部門、行業(yè)組織、企業(yè)自身與法律服務(wù)機構(gòu)‘四體聯(lián)動’的結(jié)果，其中最主要的還是企業(yè)自身主動應(yīng)訴的強烈意識?！?0月22日，省商務(wù)廳進出口公平貿(mào)易局副局長徐曉林在接受采訪時特別提醒，在面對應(yīng)訴成本高、應(yīng)對技能要求高的“337調(diào)查”時，企業(yè)應(yīng)該做好充足準(zhǔn)備，即便打不贏也不能選擇落跑。
那么，究竟“337調(diào)查”對企業(yè)有何影響？企業(yè)應(yīng)該如何有效應(yīng)對“337調(diào)查”？一旦敗訴，企業(yè)又該如何自救？
大地熊反擊
2012年8月17日，日本日立金屬株式會社及其關(guān)聯(lián)公司在美國對中國燒結(jié)稀土磁體發(fā)起“337調(diào)查”，請求美國國際貿(mào)易委員會對29家公司（其中包括3家中國公司）普遍排除令及禁止令，大地熊是主要涉案企業(yè)之一。
“普遍排除及禁止令一旦發(fā)出，就意味著以后中國市場上所有燒結(jié)稀土磁體產(chǎn)品都不能再進入美國市場。這涉及的不僅是一家企業(yè)的問題，而是整個行業(yè)的危機?！毙鞎粤终f，這正是大多數(shù)企業(yè)對“337調(diào)查”聞風(fēng)喪膽的原因所在。
所謂“337調(diào)查”，是指美國國際貿(mào)易委員會根據(jù)美國《1930年關(guān)稅法》第337節(jié)及相關(guān)修正案進行的調(diào)查，禁止的是一切不公平競爭行為或向美國出口產(chǎn)品中的任何不公平貿(mào)易行為。
其中最可怕的就是調(diào)查后發(fā)出的“普遍排除及禁止令”，這意味著但凡一家企業(yè)敗訴或者不應(yīng)訴，連同該國其他生產(chǎn)該產(chǎn)品的企業(yè)同樣也要退出美國市場，而且無法規(guī)避。
因此，一接到調(diào)查通知，省商務(wù)廳便鼓勵大地熊積極應(yīng)訴，不僅幫助其在公司內(nèi)部成了公司應(yīng)訴團隊，更幫助企業(yè)與國內(nèi)其他兩家涉案公司（煙臺正海、寧波金雞）組成應(yīng)訴聯(lián)盟。同時還拜訪了機電產(chǎn)品進出口商會，聽取行業(yè)建議，并最終選取了應(yīng)訴案件表現(xiàn)較好、性價比較高的美國阿斯頓律師事務(wù)所代表應(yīng)訴。
歷時12個月之后，2013年明14日，大地熊與日立金屬達(dá)成和解協(xié)議。日立金屬授權(quán)大地熊在授權(quán)區(qū)域內(nèi)銷售產(chǎn)品，大地熊將就該授權(quán)支付一次性費用及抽頭費用。
盡管如此，在調(diào)查期間和調(diào)查結(jié)束后的數(shù)月內(nèi)，大地熊對美出口市場仍然受到了嚴(yán)重影響。2012年其對美出口涉案產(chǎn)品已達(dá)到300萬美元，占全年出口額的10%；但在2013年1～8月間，其對美出口金額下降了66%，整體出口金額也同比下降30%。
10月底，在記者聯(lián)系大地熊欲進行采訪時，其工作人員表示“近期公司領(lǐng)導(dǎo)全部都在外忙于開拓市場”。
“從案件的最終結(jié)果來看，大地熊之前的銷售行為實質(zhì)上是侵權(quán)，所以才存在支付費用取得授權(quán)的行為。但是在這次的‘337調(diào)查’中并沒有最終認(rèn)定大地熊公司為侵權(quán)，而是能夠在裁決前達(dá)成和解，避免了發(fā)出排除令或禁止令的嚴(yán)重后果，是一種雙贏的局面，已經(jīng)可以稱之為應(yīng)訴成功?！北本┑潞悖ê戏剩┞蓭熓聞?wù)所黃敏律師如此表示。
大地熊遭遇的情況并非個案，但能像大地熊一樣積極應(yīng)訴并獲得成功的企業(yè)卻少之又少。
美國國際貿(mào)易委員會統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2012年，美國國際貿(mào)易委員會共發(fā)起“337調(diào)查”案件40起，僅中國企業(yè)就遭受13起，成為該年度“337調(diào)查”最大受害國。這也是中國連續(xù)第10年成為遭遇美國“337調(diào)查”案件數(shù)量最多的國家。而在過往已判決的相關(guān)案件中，中國企業(yè)的敗訴率高達(dá)60%，遠(yuǎn)高于世界平均值26%。
對于這種情況，黃敏認(rèn)為，其原因主要有兩個方面：第一，在中美貿(mào)易中，美國對中國一直處于貿(mào)易逆差，因此美國貿(mào)易保護政策也更加針對中國。前幾年的經(jīng)濟危機使美國經(jīng)濟遭到重創(chuàng)，也使其更需要“337調(diào)查”來打壓中國企業(yè)，保護美國企業(yè)；第二，中國企業(yè)普遍科研投入不足，擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)較少，而從事仿制生產(chǎn)的企業(yè)更多，因此更容易遭受美國337調(diào)查。
除此之外，徐曉林表示，“337調(diào)查”應(yīng)訴成本高、動輒幾百萬美元的費用和較高的應(yīng)對技能要求也是讓不少中國企業(yè)不敢應(yīng)訴和應(yīng)訴失敗的關(guān)鍵原因。
打不過也不能跑！
“337調(diào)查”案件數(shù)量連年居高不下，也開始倒逼中國企業(yè)維權(quán)能力提速。
勇于直面“337調(diào)查”的中國企業(yè)越來越多，通領(lǐng)科技集團有限公司就是其中的典型。在6年時間里，耗費上億元的律師費，先后在4場行政訴訟和1場司法訴訟中贏得勝利，首次在美國取得“五連勝”的戰(zhàn)績，成為中國企業(yè)海外維權(quán)的成功典型。
但在黃敏看來，中國企業(yè)目前最應(yīng)該做的還是盡量從源頭上規(guī)避“337調(diào)查”。
首先，企業(yè)在進入美國市場前，應(yīng)當(dāng)進行專利檢索。黃敏說，企業(yè)可以在中國專利全文數(shù)據(jù)庫進行檢索，如果發(fā)現(xiàn)有可能侵犯在美國申請的專利權(quán)的情況，應(yīng)及時對產(chǎn)品進行修改，或者購買專利使用許可。
其次，對于進入美國市場的企業(yè)，在申請專利保護時不僅應(yīng)在國內(nèi)申請，同時應(yīng)當(dāng)在美國申請，以在源頭上避免“337調(diào)查”。
再者，我國企業(yè)需要與外國企業(yè)在合同中加入知識產(chǎn)權(quán)免責(zé)條款，要求如果該產(chǎn)品有任何知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的情況，責(zé)任由外國委托人或進口商承擔(dān)。
“尤其要提醒企業(yè)注意的一點是，現(xiàn)在部分國外企業(yè)會打著合作考察的名義先來廠參觀，等到把你企業(yè)的生產(chǎn)方法、流程、規(guī)模等情況都摸清楚之后，方便發(fā)起調(diào)查?！毙鞎粤直硎?，這就提醒國內(nèi)企業(yè)在與國外企業(yè)合作之時，要“多留一個心眼”，不要在合作八字還沒一撇之前，就把所有生產(chǎn)情況傾盤道出。
如果在有效規(guī)避之后，企業(yè)仍然無法擺脫遭受調(diào)查的事實，就應(yīng)該積極應(yīng)訴，而不是落跑，因為在“337調(diào)查”中，不應(yīng)訴就相當(dāng)于敗訴。
“獲知‘337調(diào)查’案件的預(yù)警信息后，企業(yè)應(yīng)迅速通過有關(guān)進出口商會、行業(yè)協(xié)會、律師或商務(wù)部進出口公平貿(mào)易局了解并核實申請書及相關(guān)附件的內(nèi)容，結(jié)合申請書中的涉案產(chǎn)品描述及涉案知識產(chǎn)權(quán)的說明，與本企業(yè)對美出口產(chǎn)品分析對比，從而確認(rèn)本企業(yè)是否涉案。若企業(yè)判斷美國市場不可或缺，則應(yīng)積極應(yīng)訴?！秉S敏表示，因應(yīng)訴費用巨大，企業(yè)最好經(jīng)行業(yè)協(xié)會協(xié)調(diào)，聯(lián)合其他受訴企業(yè)共同應(yīng)訴，以降低訴訟費用。
一旦最終被判定敗訴，也并非意味著企業(yè)就此無路可走。但徐曉林建議企業(yè)不要沖動地去美國申訴，主要是因為申訴程序繁雜、時間過長，一般可持續(xù)3～5年，即便在這個時間之后申訴成功，對方打壓你企業(yè)產(chǎn)品的目的已然達(dá)到。
關(guān)鍵詞：警院學(xué)生;寫作能力;就業(yè);競爭力
中圖分類號：G40-052 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1674-9324（2015）44-0030-03
曾幾何時，法律（法學(xué)）專業(yè)是文科高三學(xué)生趨之若鶩的專業(yè)。不料想，近兩年該專業(yè)已成為就業(yè)率墊底的若干“老大難”專業(yè)之一。司法警官職業(yè)學(xué)院中，應(yīng)用法律系學(xué)生的就業(yè)率與其他系也存在一定差距。筆者認(rèn)為，這一就業(yè)壓力主要是專業(yè)開辦門檻太低造成的。目前，全國有一千余個法科專業(yè)，可以說普通高校中一半的學(xué)校開辦了“法律（法學(xué)）”專業(yè)。描述得形象一點――在許多地方，只要有兩支粉筆，一本教材，就開辦了法學(xué)專業(yè)。再加上授予“法學(xué)”、“法律”學(xué)位的相關(guān)專業(yè)太多，使得法科畢業(yè)的學(xué)生數(shù)量劇增，直接拉低了該專業(yè)的就業(yè)率。
壓力要轉(zhuǎn)化為動力，才是積極的應(yīng)對態(tài)度。對司法警官職業(yè)學(xué)院的法科學(xué)生來說，從自身技能著手，增強就業(yè)競爭力，是微觀角度的有效措施，這與國家、省政府增加就業(yè)機會的宏觀政策并行不悖。
一、學(xué)歷限制亟需寫作強項來補短
蔡曉琪于2014年4月23日登陸智聯(lián)招聘網(wǎng)，搜索并篩選出在廣州招聘的128家企業(yè)共144個法務(wù)類崗位。法務(wù)經(jīng)理/主管崗位（管理崗）共有56個，法務(wù)專員/助理崗位（事務(wù)崗）共有88個。這些企業(yè)提出的招聘要求共計656條。在法務(wù)崗位任職資格中，絕大部分崗位的最低學(xué)歷要求為本科，占84.7%，其次是大專，占11.8%，要求碩士以及學(xué)歷不限的分別占2.1%和1.4%。[1]這一調(diào)查有參考價值。
2014年10月，教育部針對、廣西壯族自治區(qū)、重慶市、四川省、貴州省、云南省、自治區(qū)、陜西省、甘肅省、青海省、寧夏回族自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團等十三地編寫了《西部地區(qū)職業(yè)院校職業(yè)指導(dǎo)現(xiàn)狀調(diào)查》（在校生問卷）。[2]筆者曾采用這一問卷對云南司法警官職業(yè)學(xué)院的學(xué)生（分屬兩個年級）進行了調(diào)查。調(diào)查共計350名學(xué)生，回收問卷342份，有效問卷309份。從此次調(diào)查獲得的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)，學(xué)生對“高職高?！钡膶W(xué)歷層次大都存在“不自信”的心理?？梢姡痉ň俾殬I(yè)學(xué)院的學(xué)生，迫在眉睫的事情是如何尋找“突破口”，鍛造自己的職業(yè)技能，形成自己的特長，化解“學(xué)歷自卑”。
二、法科職業(yè)要求熟練的司法文書寫作技能
在以往的高等教育中，人文學(xué)科的教師在上課過程中比較多的時間花在了講授“三個特征、五個作用、七個條件、九項意義”上面。期末考試考查也較多地從這些知識點出發(fā)進行測試。試卷的題型一般由名詞解釋、單選題、多選題、判斷、簡答、論述、案例分析題七種題型構(gòu)成。這有其合理性。但是，在就業(yè)壓力如此巨大的今天，學(xué)生、家庭、社會不免將其視為“屠龍術(shù)”。高職高專對此合理要求，不能熟視無睹，而應(yīng)當(dāng)反應(yīng)靈敏，及時調(diào)整，做出回應(yīng)。
蔡曉琪調(diào)查發(fā)現(xiàn)――專業(yè)技術(shù)可以說是招聘要求的核心，在整理出來的專業(yè)技術(shù)要求中，了解行業(yè)相關(guān)的政策、法律、法規(guī)以及程序的有73項，占到了32.6%，文字表達(dá)功底強的有51項，占到了22.8%，法律實務(wù)水平較高的有23項，占了10.3%。[1]蔡曉琪調(diào)查還發(fā)現(xiàn)――招聘企業(yè)對工作經(jīng)驗的要求將許多應(yīng)屆畢業(yè)生排除在外。因為大部分企業(yè)不愿意在培訓(xùn)上花費過多成本。[1]鑒于此，在校學(xué)生更應(yīng)該提升自我技能。然而，在極少數(shù)學(xué)生中，由于高考之后自我要求放松，訓(xùn)練不夠，以至于三年高職學(xué)習(xí)之后，其寫作能力還不如高中三年級的水平。法科學(xué)生尤其要警惕這種“退化”現(xiàn)象，努力鍛煉自己的寫作能力，使司法文書的寫作成為自己（應(yīng)屆畢業(yè)生）的強項，在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
三、充分利用教材，培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)法科學(xué)生的文書寫作能力，不是要給每個教學(xué)班（分隊）普遍再開設(shè)一門《寫作》課程，不需要也不宜另起爐灶，關(guān)鍵是要立足專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課的課堂，立足教科書。比如，黃京平主編、中國人民大學(xué)出版社2014年8月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑法》，比較成熟，現(xiàn)在已經(jīng)出了第五版;王新清等主編、中國人民大學(xué)出版社2014年7月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑事訴訟法》，也比較成熟。授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為立案報告、搜查筆錄、逮捕證、拘留證、通緝令、提請批準(zhǔn)逮捕書、解除強制措施申請書、偵查終結(jié)報告、補充偵查意見書、書、刑事自訴狀、開庭通知書、判決書、辯護詞、裁定書、執(zhí)行通知書等。
在《民事法律原理與實務(wù)》課程的教學(xué)過程中，授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為合同、公證書、支付令、仲裁書、民事訴狀、民事反訴狀、民事答辯狀、第三人參加訴訟申請書、財產(chǎn)保全申請書、先予執(zhí)行申請書、合議庭評議筆錄、判決書、詞、調(diào)解書、宣判筆錄、民事申訴狀等。
在《行政法律原理與實務(wù)》課程的教學(xué)過程中，授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為行政復(fù)議申請書、行政狀、行政撤訴申請書、行政賠償申請書、行政答辯狀、行政申訴狀、行政上訴狀、行政判決書、舉證通知書、行政裁定書、共同賠償決定書、強制執(zhí)行申請書、人民法院賠償委員會決定書、公證書等。
還可以要求學(xué)生自己撰寫“模擬審判”所需要的全套司法文書。這樣，既鍛煉了寫作能力，也熟悉了法律條文的內(nèi)容，還可以逐漸養(yǎng)成法律思維習(xí)慣。這些措施使學(xué)生在將來的實習(xí)階段能夠較快適應(yīng)律師事務(wù)所、法院、社區(qū)矯正崗位的工作要求。
如果課時太少，也可以重點訓(xùn)練幾種主要的司法文書，將一部分文書的寫作訓(xùn)練放到課余時間。
四、改革考試考查制度，培養(yǎng)司法文書寫作能力
以往，《刑事法律原理與實務(wù)》期末試卷的題型由單選題、多選題、判斷、簡答、案例分析題五種題型構(gòu)成。有必要進行改革，突出實作實訓(xùn)。筆者主張，如果期末試題難以改革的話，教師可以考慮在平時的課堂作業(yè)、課后作業(yè)、期中測驗中進行變革的嘗試，將司法文書的寫作納入考核的內(nèi)容，并逐漸加大其比重。以往的案例分析是圍繞著“罪與非罪”、“此罪與彼罪”、“罪重與罪輕”、“單罰與并罰”、“為什么”來展開的。其實，這些知識點都可以用“司法文書寫作”這一載體來完成考核、檢查。比如司法文書中，在“本院認(rèn)為……”部分，重點考查學(xué)生學(xué)以致用的能力。為了保證考卷題目總量適中，考題難易度適中，考題覆蓋大綱要求，題型結(jié)構(gòu)基本合理，可以考慮刪除判斷題，甚至減少選擇題與問答題，增加司法文書寫作題;甚至在一套試題中設(shè)計兩份短小的司法文書寫作題。
改革考試制度，需要大量的嘗試，需要長期的試錯、糾偏，積累了足夠的經(jīng)驗之后，再著手改革期末考試制度。
五、循序漸進，培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)司法文書寫作能力，可以先在專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課中進行嘗試。
在《刑事法律原理與實務(wù)》、《民事法律原理與實務(wù)》、《行政法律原理與實務(wù)》幾門課程中都有實訓(xùn)教學(xué)大綱，且已逐漸成熟。其中，司法文書的寫作已成為一個重要組成部分。
根據(jù)人才培養(yǎng)方案，《刑事法律原理與實務(wù)》除完成課堂理論教學(xué)的規(guī)定學(xué)時外，還安排了適當(dāng)?shù)膶W(xué)時用于實踐教學(xué)。根據(jù)司法警官職業(yè)院校的培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)要求，通過實踐教學(xué)環(huán)節(jié)，使學(xué)生了解公、檢、法適用刑法和刑事訴訟法的全過程，讓學(xué)生進行課堂討論、小組討論、模擬庭審辯論、組織參與模擬刑事審判，使其職業(yè)知識和職業(yè)技能得以融會貫通，培養(yǎng)學(xué)生綜合運用刑事法律分析、解決刑事訴訟中問題的能力，提高學(xué)生的專業(yè)技能和實踐能力。實訓(xùn)共20學(xué)時。實踐教學(xué)成績由教師根據(jù)學(xué)生實踐情況考核評定，作為形成性考核，占課程總成績的20%。
其中，有幾個實訓(xùn)項目占用課時較多。例如：“實訓(xùn)項目五――旁聽庭審。（1）實訓(xùn)目的和要求――讓學(xué)生通過觀摩法院庭審過程，直觀了解刑事審判各個環(huán)節(jié)。（2）課時――4課時。（3）實訓(xùn)內(nèi)容――普通一審案件。（4）實施步驟――①聯(lián)系法院。盡量選擇交通便利、和我們單位有業(yè)務(wù)聯(lián)系的法院;旁聽的案件必須是和教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)進度相適應(yīng)且具有代表性的案件。②提前介紹基本案情。為確保旁聽能順利進行，達(dá)到預(yù)期的教學(xué)效果，應(yīng)提前向?qū)W生介紹基本案情，提示學(xué)生控辯雙方在定性、裁量方面可能的主張。③落實往返交通工具;強調(diào)組織紀(jì)律，確保安全;要求遵守法庭秩序。④點評與總結(jié)。旁聽結(jié)束后，教師應(yīng)對此次法院旁聽進行點評，總結(jié)控辯雙方適用的法律主張，并析解案例。（5）考核――法院旁聽以后最好要有相關(guān)討論，或者要求學(xué)生作一些書面的總結(jié)等。針對發(fā)言結(jié)果或者書面材料以及學(xué)生在整個旁聽活動中遵守紀(jì)律的情況進行評分。成績評定標(biāo)準(zhǔn)為：合格、不合格，并按比例記入平時成績。”又比如：“實訓(xùn)項目六――模擬法庭。（1）實訓(xùn)目的和要求――通過扮演刑事訴訟種類角色，讓學(xué)生熟悉刑事審判流程，掌握審判理論與技巧，能夠在具體的案件中準(zhǔn)確運用相關(guān)法律服務(wù)社會需要。（2）課時――8課時。（3）實訓(xùn)內(nèi)容――根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，模擬人民法院審理第一審刑事案件開庭程序。（4）實施步驟――①選定案例。選題要結(jié)合教學(xué)內(nèi)容的要求，并考慮到實踐教學(xué)的特點，所選案例要具體、務(wù)實，具有可辯性。②按角色需要由學(xué)生自行組成審判、公訴、辯護、證人等團隊。③各組學(xué)生按角色擬定任務(wù)，草擬各自的法律文書（書、判決書、公訴詞、辯護詞）。④教師根據(jù)學(xué)生需要進行先期指導(dǎo)，幫助審、控、辨各方設(shè)計實施方案，確定辯論思路。⑤實施模擬庭審。⑥教師點評、總結(jié)。（5）考核――擔(dān)任角色的同學(xué)的成績考核主要以其在模擬法庭相應(yīng)工作中的表現(xiàn)來評定;其他同學(xué)的成績評定可以以參與活動的程度、積極性及分組撰寫相關(guān)材料的完成質(zhì)量給分。成績評定標(biāo)準(zhǔn)為：合格、不合格，記入平時成績。”
目前，一部分專業(yè)基礎(chǔ)課中沒有實訓(xùn)教學(xué)大綱。對實訓(xùn)教學(xué)的重要性，一些教師的認(rèn)識還不夠充分。
提高就業(yè)競爭力是一個系統(tǒng)工程，加強寫作訓(xùn)練，不單單只在專業(yè)課中進行，也不是擴大到專業(yè)基礎(chǔ)課就行了，最終還是要推廣到所有理論課程中。司法警官職業(yè)學(xué)院及其他的六百所職業(yè)高校，不應(yīng)該像研究型大學(xué)那樣，把大部分時間精力花在理論講授、文獻綜述、邏輯思辨、理論創(chuàng)新上面，而要以“夠用即可”為尺度，少講、精講理論，多進行技能訓(xùn)練，并輔之以個別指點、因材施教。為了提高司法警官職業(yè)學(xué)院法科畢業(yè)學(xué)生的就業(yè)率，必須在日常教學(xué)過程中增強學(xué)生的寫作技能，尤其是司法文書寫作技能，使之在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
參考文獻：
[1]蔡曉琪.智聯(lián)招聘網(wǎng)法務(wù)崗位人才需求分析[J].中國大學(xué)生就業(yè)，2014，（18）：21-28.
【案情簡介】
金某為吉林省伊通滿族自治縣某村村民，2008年2月8日經(jīng)人介紹來到長春市某機械加工有限公司工作，在機械公司從事燒鍋爐及維修鍋爐和打更等工作，2008年8月27日在單位工作時，由于往熔爐里加錳鐵時鐵水濺出，將其眼部燙傷，傷后公司總經(jīng)理讓工友呂某、李某、孫某將其送往吉林大學(xué)前衛(wèi)醫(yī)院救治，吉林大學(xué)前衛(wèi)醫(yī)院診斷為：眼部外傷。由于金某眼部燙傷后導(dǎo)致右眼部感染，醫(yī)院只能為其做眼球摘除手術(shù)，給金某無論從身體傷害是精神上都帶來了巨大的痛苦和傷害，在支付了上萬元的醫(yī)療費后，家庭生活陷入了極度的困難之中，后期治療及安裝義眼仍然需要大量的費用，而機械公司既不承認(rèn)其受傷為工傷，也拒不支付醫(yī)療費用，更不落實相關(guān)工傷待遇，認(rèn)為金某受傷是由于其自己違規(guī)操作造成的，與公司無關(guān)。經(jīng)金某及其家屬與單位多次協(xié)商未果，金某在無奈之下只好以個人形式申請工傷認(rèn)定。2008年12月4日金某向長春市勞動和社會保障局提出了工傷認(rèn)定申請。
【承辦過程】
由于金某系農(nóng)民工，家庭生活困難，有高堂老母需要贍養(yǎng)，兒子年幼也需要撫養(yǎng)，其妻子只是一名普通的農(nóng)村婦女，靠耕種的微薄收入支持整個家庭，金某及家人法律知識欠缺，也無力支付律師費用，符合法律援助條件。2009年12月1日，金某的妻子來到長春市勞動和社會保障局工傷保險處為金某申請工傷認(rèn)定，吉林省農(nóng)民工法律援助工作站派駐在長春市勞動和社會保障局工傷保險處工作的吉林大華銘仁律師事務(wù)所律師在聽到金某妻子的哭訴后，了解到金某因工受傷住院治療所處的困境及全家人的艱難生活，當(dāng)即決定為其提供法律援助。
律師接受該案后，認(rèn)真了解了案件的基本情況，一次性告知了金某的妻子申請工傷所必須的全部材料，并幫助金某的妻子到長春市工商行政管理局調(diào)取了機械公司的企業(yè)登記注冊情況簡表，及時查閱了相關(guān)的證據(jù)材料，根據(jù)《工傷保險條例》及《吉林省實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定制作了工傷認(rèn)定申請書，并于當(dāng)日即協(xié)助其在勞動局工傷處立案進行調(diào)查。勞動局工傷處當(dāng)日即對公司下達(dá)了《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，要求單位自收到《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》之日起15日內(nèi)將金某是否與機械公司具有勞動關(guān)系，金某受傷情況是否屬實的答辯材料及相關(guān)證據(jù)材料報到勞動局，要求單位務(wù)必按期報送材料，并派人員來勞動局當(dāng)面陳述有關(guān)情況。逾期，勞動局將按照《工傷認(rèn)定辦法》（中華人民共和國勞動和社會保障部令第17號）第十四條“職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的，勞動保障行政部門可以根據(jù)受害者職工提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論”之規(guī)定，依據(jù)金某提供的材料做出認(rèn)定結(jié)論。機械公司在接到工傷處工作人員的電話后多日不到勞動局取《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，也不派人到勞動局接受調(diào)查。2009年1月1日，由于工作調(diào)動，律師調(diào)回吉林大華銘仁律師事務(wù)所，吉林大華銘仁律師事務(wù)所指派本所黃業(yè)律師接替原律師的工作，駐勞動局工傷處繼續(xù)為農(nóng)民工提供法律援助。黃業(yè)律師在接手該案后多次催促工傷處工作人員及時向該公司下達(dá)調(diào)查通知，工傷處工作人員表示將派人親自去公司送達(dá)調(diào)查通知并進行調(diào)查，黃業(yè)律師也與兩位工作人員一起到該公司調(diào)查金某受傷的事實情況。機械公司采取了回避的態(tài)度，拒不配合。黃業(yè)律師遂再次來到機械公司，與金某的工友進行了聯(lián)系，在保證為證人保密的情況下，經(jīng)過多次勸說，最終取得了金某工友李某及程某的支持和同情，為金某出具了寶貴的證人證詞，并來到勞動局工傷處接受了調(diào)查，勞動局工作人員及黃業(yè)律師為二位工友做了調(diào)查筆錄。在證據(jù)材料齊全的情況下，勞動局再次郵寄送達(dá)了《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，機械公司終于派人到工傷處陳述案件情況。經(jīng)黃業(yè)律師及工傷處工作人員耐心解釋法律規(guī)定及相關(guān)政策，機械公司終于表示將在合情合理合法的條件下，通過勞動行政部門、律師及用人單位、傷者金某四方友好協(xié)商的方式盡快解決此案。
法院對已經(jīng)審理終結(jié)的案件，依照再審程序?qū)Π讣脑傩袑徖?，其目的是糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文，歡迎大家借鑒與參考，希望對大家有所幫助。
再審申請書范文1再審申請人：__市____有限責(zé)任公司，住所地：__市__________,法定代表人：__x，經(jīng)理。
再審被申請人：____x擔(dān)保有限公司，住所地__市____x大廈。法定代表人：__x，董事長。
原審被告：__市____制造有限公司，住所地：__市______x號。法定代表人：__x，經(jīng)理。
原審被告：謝__，男，19__年x月1x日生，漢族，住__市______x
原審被告：韓__，女，19__年x月x日生，漢族，住__市濱______
原審被告：山東__市__有限公司，住所地__市渤海五路__x。法定代表人：__x，董事長。
原審被告：__市__x汽車銷售服務(wù)有限公司，住所地__市渤海五路__x號。法定代表人：__x，總經(jīng)理。
原審被告：__x，男，__x年12月14日生，漢族，住__市濱城區(qū)黃河五路__x
原審被告：__x，男，____年4月29日生，漢族，住__市濱城區(qū)北鎮(zhèn)辦事處__x
原審被告：__x，男，____年9月11日生，漢族，住__市濱城區(qū)黃河八路____
原審被告：劉__x，男，__x年5月9日生，漢族，住__市x區(qū)x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權(quán)糾紛一案，不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?，F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規(guī)定，特向最高人民法院申請再審。
再 審 請 求
1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決，依法改判再審申請人不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔(dān)。
再審事實和理由
一、再審被申請人____x擔(dān)保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人，規(guī)避法律的強制性規(guī)定違法放貸，《借款合同》應(yīng)認(rèn)定為無效合同。
1、關(guān)于“代__”的身份。
“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中，代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且，代__本人沒有巨額資金，假如代__有巨額閑散資金，完全可以與謝__自行聯(lián)系借款事宜，沒有必要經(jīng)過再審被申請人這一中介環(huán)節(jié)。
其實，涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源，即可確定實際借款人是再審被申請人，代__只不過是再審被申請人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關(guān)于“代__”資金賬戶。
一審中，謝__、再審申請人均提交了需法院調(diào)取代__資金來源的申請，并提供了詳細(xì)賬戶信息，遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。
二審中，再審申請人再次提交需法院調(diào)取代__資金來源的申請，同樣提供了詳細(xì)賬戶信息，闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是，二審法院拒絕調(diào)取。
關(guān)鍵證據(jù)“代__”資金賬戶問題，一、二審均未查清。
3、關(guān)于新證據(jù)。
因案情復(fù)雜，再審申請人再次調(diào)查后，獲取以下新信息證據(jù)：再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院，二審法院沒有開庭質(zhì)證，武斷作出不予采信的決定，致事實不清。
二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實，惡意串通、欺詐再審申請人，再審申請人依法不承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任。
1、借款人謝__在一、二審?fù)徶校鞔_認(rèn)可與再審被申請人一起，欺詐再審申請人作反擔(dān)保人的事實，并提交了書面證據(jù)材料。
一、二審法院無視該重要的證據(jù)存在，避而不提。
2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式，在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》，借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止)，借款人謝__、韓__以其自有四套房產(chǎn)作抵押。
但，以上當(dāng)事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證)，借款期限變更為1個月的時間即：____年11月13日至____年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限，法律效力值得商榷，一、二審判決也未作法律效力的認(rèn)定。
3、____年3月19日，借款人謝__、韓__借款逾期。
再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》，從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東__市__汽貿(mào)有限公司、__市__汽車銷售服務(wù)有限公司經(jīng)營狀況惡化的情況下仍為其提供保證，這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔(dān)保合同時，要求再審申請人等人進行提供反擔(dān)保。
但是在，簽訂反擔(dān)保合同時后當(dāng)日下午，借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見，將四套房產(chǎn)進行解除抵押，再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。
原因是，在提供反擔(dān)保時，借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產(chǎn)抵押，房產(chǎn)價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于借款數(shù)額，反擔(dān)保無風(fēng)險。基于信任，再審申請人才決定提供反擔(dān)保。謝__、韓__借款數(shù)額巨大，如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押，再審申請人根本不會為其提供反擔(dān)保。
再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定，反擔(dān)保合同屬于無效合同，依法不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
三、反擔(dān)保合同第3.2、3.3條款，因違反擔(dān)保法的規(guī)定，屬于無效條款。
1、擔(dān)保法及物權(quán)法對于債務(wù)人以自有財產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時，明確規(guī)定了實現(xiàn)權(quán)益的法定順位。
法律依據(jù)為：《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。
2、本案中，代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產(chǎn)抵押，依據(jù)上述法律的規(guī)定，作為反擔(dān)保人在再審被申請人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”。
3、再審申請人及其他反擔(dān)保人均沒有書面承諾繼續(xù)提供擔(dān)保。
四、二審對上訴費的處理不妥，再審申請人上訴時，二審法院是按照兩個案件立案的，收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的，而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述，請最高人民法院查清事實，依法改判再審申請人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
此 致
最高人民法院
再審申請人：__市____有限責(zé)任公司
____年12月26日·
再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人)：李介有，男，×歲，漢族，農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人)：吳再富，男，×歲，滿族，村長;郵寄地址：扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人：荊樹貴，男，×歲，漢族，干部，住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由：
再審申請人因債務(wù)糾紛一案，不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下，做出駁回再審請求的判決;理由如下：
1、民案原判，定性不準(zhǔn)，實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審，違背法定程序，對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審，無視案件性質(zhì)，覆轍原判錯誤，做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤，符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的：有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的，應(yīng)當(dāng)再審的事由。
請求事項：
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;
駁回被申請人的訴求;判令承擔(dān)全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意，應(yīng)于懲罰，判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實：
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后，索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標(biāo)的，訴求法院判給該房。
民案原判：
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決：被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判：《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片，是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);
法院原判未予認(rèn)證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù)，足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明，認(rèn)定的事實是偽造的，沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認(rèn)定債務(wù)糾紛，沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標(biāo)明63平米土草房的《房照》，來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后，是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤，符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認(rèn)定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認(rèn)定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤：房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決，明顯與糾紛性質(zhì)不符。
符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏：庭審時，被告反訴原告欠款事項沒有認(rèn)證。
符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審：
對上訴案件，不審不問判決維持，違背《民訴法》第152條“對上訴案件應(yīng)當(dāng)開庭審理、詢問當(dāng)事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審：
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體，足以推翻原判的關(guān)鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認(rèn)證;覆轍原判錯誤，主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述：
兩級法院，對債務(wù)案的“兩審一再”的審判，是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關(guān)法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人，違背依法訴權(quán)，惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正，陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重?fù)p害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟，禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為，彰顯正義維護法律尊嚴(yán);故此依法訴求。
此致
再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位)：(是自然人的，應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的，應(yīng)寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責(zé)任人的姓名、職務(wù)及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位)：(列法同上)
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案，不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定)，向人民法院申請再審。
再審請求
1、
2、
申請事由：《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內(nèi)容列明)
申請理由
1、再審事由一：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項，具體理由與依據(jù)如下：
2、再審事由二：符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項，具體理由與依據(jù)如下：
綜上所述：
此致
人民法院
申請人：自然人簽名或法人公章
×年×月×日
再審申請書范文4申請人：______工程有限公司，地址：__經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)十三號街__號，法定代表人：康__董事長，組織機構(gòu)代碼證：____________。
被申請人一：____建設(shè)集團有限公司__分公司，地址：__省__市__大道__大廈四樓，企業(yè)負(fù)責(zé)人：余__，組織機構(gòu)代碼證：____________。
被申請人二：____x建設(shè)集團有限公司，地址：__省廣州市天河區(qū)天河路351號__外經(jīng)貿(mào)__廈14樓，法定代表人：曾__x，組織機構(gòu)代碼：____________。
被申請人三：__市文化廣電新聞出版局，地址：__市__區(qū)新洋路民主大廈，法定代表人：__，組織機構(gòu)代碼：____________。
申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書，申請再審。
再審請求：
1.請求貴院依法對本案進行再審，撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。
2.請求貴院依法改判或者發(fā)回重審，支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算，從____年11月18日起計算至實際支付之日止，現(xiàn)暫時計算至____年6月30日，共計589天)，申請人二對上述申請人一債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，申請人三依法承擔(dān)其在欠付工程款范圍內(nèi)的清償責(zé)任;
3.本案訴訟費由三被申請人承擔(dān)。
事實和理由：
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包，其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認(rèn)行為同意了該分包工程，符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關(guān)于分包的約定，應(yīng)被認(rèn)定為有效。
首先，在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》，經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)__宏達(dá)過程顧問有限公司簽收確認(rèn)認(rèn)可，被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認(rèn)后也未曾提出任何的抗議，應(yīng)視為對申請人幕墻工程的認(rèn)可。其次，在長達(dá)兩年之久的施工過程中，被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的，且其未曾提出任何抗議，也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工，并在____年5月竣工，在這兩年的時間內(nèi)，申請人一直積極參與工程的施工，并多次進行了工程的增補，而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收，在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工，因此，對被申請人三的行為依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為默認(rèn)和許可，而并非違法分包，《建筑外裝飾工程承包合同》應(yīng)屬合法有效，綜上，在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下，應(yīng)遵從雙方當(dāng)事人的意思表示，認(rèn)定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司，應(yīng)對其債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任，被申請人三作為發(fā)包人，應(yīng)依法對申請人一欠付的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。
被申請人二系申請人一的總公司，依據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)對分公司的債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。被申請人三作為本案的發(fā)包人，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項：“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！钡囊?guī)定，被申請人三應(yīng)對申請人一拖欠的工程款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。
三、關(guān)于工程款如何確定的問題，原審法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認(rèn)，不應(yīng)以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先，工程款的確定不是單方就可以確認(rèn)的，申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算，但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關(guān)證據(jù)材料(見證據(jù)4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》)，申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關(guān)的結(jié)算資料，但至始至終被申請人一直無動于衷，既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核，也不否認(rèn)其真實性。之后，申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題，其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注：上有林x的簽收確認(rèn)(字跡不清，暫時以x代之)，但被申請人一以各種理由進行拖欠?，F(xiàn)申請人通過法院起訴的方式，目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定，以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次，根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定，在申請人向被申請人提及相關(guān)竣工驗收報告后，被申請人應(yīng)在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見，如未在規(guī)定的期限提出，即視為同意。因此，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”的規(guī)定，本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后，原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當(dāng)，上述規(guī)定適用于基本事實認(rèn)定的舉證，而在本案中，申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責(zé)任，只不過在關(guān)于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定，對于雙方無法協(xié)商確定的，法院應(yīng)依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估，促成本案的解決，化解雙方之間的矛盾，而不是駁回申請人的訴求，浪費司法資源。
退一步看本案，如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求，不利于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實，使得本條款成為紙上的條文，而無實際意義。依據(jù)該條款，如果建設(shè)施工合同無效的，但建設(shè)工程竣工驗收合格的，應(yīng)參照合同的約定支付工程款，由此可以看出，建設(shè)施工合同無效，確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定，而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定，具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元，原審法院對此卻視而不見，既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認(rèn)評估，也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額，在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下，對工程款的確定法院應(yīng)積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估，這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為，維護申請人的合法權(quán)益，彰顯法律的公平正義，維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上，原審法院在不顧被申請人事后默認(rèn)事實的情況下，認(rèn)定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包，為無效合同，屬于事實認(rèn)定不清，應(yīng)依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設(shè)施工的相關(guān)事實，認(rèn)定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人，但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由，直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定，駁回申請人的訴求，屬于適用法律不當(dāng)，依法應(yīng)予以撤銷。因此，懇請貴院能本著以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書，依法改判或發(fā)回重審，支持申請人的訴求，維護申請人的合法權(quán)益。
此致
__省高級人民法院
申請人：
年 月 日
再審申請書范文5申請人：李國平，男，1969年10月22日出生，漢族，三輪車司機，住岳陽市芋頭田社區(qū)居委會，電話：13501386270
委托人：朱木軍，北京市佑天律師事務(wù)所律師
被申請人：周正兵，男，1968年9月28日出生，漢族，個體工商戶，住岳陽市梅溪橋洞口，電話：
申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案，不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決，現(xiàn)提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審，糾正原判錯誤;
2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;
3、駁回原審原告的無理訴訟請求。
事實與理由
湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神，違法認(rèn)定相關(guān)事實和證據(jù)，審判程序嚴(yán)重違法，而且在審判中粗俗地對待申請人，該案的審判人員法律職業(yè)道德缺失，法律業(yè)務(wù)水平低下，不僅使申請人為本不應(yīng)該受理的訴訟所累，還錯誤地判決申請人承擔(dān)責(zé)任，這是對法律的褻瀆，是對申請人利益的嚴(yán)重侵害。
一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格，其起訴是濫用訴權(quán)，立案時應(yīng)不予受理，受理后應(yīng)裁定駁回其起訴。
1、依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，雇員從事雇傭活動受到傷害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
被申請人是死者雇主，是人身損害的賠償義務(wù)人，不是受害人，其起訴不符合法律規(guī)定?！睹袷略V訟法》第108條規(guī)定：“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”，其當(dāng)然之意就是原告與本案有直接利害關(guān)系，且其合法權(quán)益受到侵害。而本案中的被申請人，是侵權(quán)行為的加害方，其作為原告起訴，與法律的精神原則不符，是濫用訴權(quán)的行為，人民法院對其行為應(yīng)予以制止，立案時應(yīng)不予受理，受理后應(yīng)裁定駁回起訴。
2、被申請人作為雇主行使追償權(quán)的前提不存在。
《解釋》第九條：……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償?？梢姽椭餍惺棺穬敊?quán)的前提是承擔(dān)了連帶責(zé)任。需要強調(diào)的是：連帶責(zé)任是一種判決責(zé)任，通過訴訟由法院判決承擔(dān)。被申請人私自與死者家屬達(dá)成賠償協(xié)議，不構(gòu)成連帶責(zé)任的承擔(dān)，其行使追償權(quán)的前提不成立。
二、一審法院事實認(rèn)定錯誤，其判決缺乏事實依據(jù)
(一)民事責(zé)任認(rèn)定錯誤
1、依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，本案歸責(zé)可能涉及的責(zé)任主體有：被申請人、申請人、死者張海波，定作人許國祥，一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責(zé)任劃分與認(rèn)定，違背了相關(guān)法律;
也正因為一審原告訴訟主體的不適格，才導(dǎo)致民事責(zé)任認(rèn)定的錯誤。
2、一審法院確認(rèn)民事責(zé)任的證據(jù)無效
一審法院確認(rèn)民事責(zé)任的唯一依據(jù)為《12·22高空墜落死亡事故調(diào)查報告》，該調(diào)查報告在內(nèi)容和形式上存在諸多瑕疵，明顯系人為炮制，不能作為本案審理時劃分民事責(zé)任依據(jù)
(1)事故調(diào)查報告屬于行政機關(guān)內(nèi)部行文，不具有公示公定效力，
不得作為有效證據(jù)在民事訴訟中予以采信。
(2)《調(diào)查報告》是被申請人違法取得的證據(jù)，不具有合法性：依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第二十八條規(guī)定，事故調(diào)查組成員在事故調(diào)查工作中應(yīng)保守事故調(diào)查的秘密，可見事故調(diào)查報告是不對外的，被申請人取得程序違法。
(3)《事故調(diào)查報告》明確了申請人的責(zé)任人卻未給予其申訴權(quán)利,依照行政法相關(guān)理論,該調(diào)查報告對申請人不產(chǎn)生法律效力。
(4)事故調(diào)查程序違法，調(diào)查報告不具有相應(yīng)法律效力：①依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第二十二條規(guī)定，事故調(diào)查組應(yīng)當(dāng)邀請人民檢察院參加;②依照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》(國務(wù)院第493號令)第三十條規(guī)定，事故調(diào)查組成員應(yīng)該在事故調(diào)查報告上簽字。然而遺憾的是，被申請人提交的事故調(diào)查報告其調(diào)查沒有檢察院參加，事故調(diào)查組成員也沒在調(diào)查報告上簽字，是一份不具備法律效力的調(diào)查報告。
(5)事故調(diào)查報告用語模糊，所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責(zé)任”、“主要責(zé)任”、“重要責(zé)任”等概念很明顯是人為炮制的產(chǎn)物，非正常的事故原因分析和責(zé)任劃分。
(二)賠償數(shù)額認(rèn)定違背法律基本原則和精神
(1)稍有法律常識的人都知道，民事協(xié)議具有嚴(yán)格的相對性，不得以協(xié)議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達(dá)成的賠償協(xié)議，該協(xié)議并未得到申請人的認(rèn)可，對申請人不產(chǎn)生法律效力。一審法院以該協(xié)議確定的賠償數(shù)額為基礎(chǔ)，要求申請人分擔(dān)賠償責(zé)任，違背基本的法律原則和精神。
(2)一審法院已給了明確的舉證期限，然而質(zhì)證時被申請人卻未提交符合法律規(guī)定的證據(jù)，其所提交的賠償協(xié)議為復(fù)印件，申請人當(dāng)即予以了否認(rèn)，一審法院竟然以復(fù)印件作為審理案件的依據(jù)。
三、一審法院審理程序錯誤百出，嚴(yán)重違反法律規(guī)定，二審應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。
1、被申請人于2011年1月28日起訴，法院應(yīng)在收到起訴書狀之日起7日內(nèi)立案，而判決書寫明2011年3月11日才立案，違反了法律規(guī)定。
2、人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)審結(jié)。
本案一審適用簡易程序，則其審理時限早已超過。
3、送達(dá)程序違法。
《民事訴訟法》規(guī)定：直接送達(dá)法律文書的，應(yīng)交由受送達(dá)人簽收。一審法院在申請人送達(dá)第二次開庭傳票時，采取的是直接送達(dá)的方式，但沒有被上訴人的簽收;且送達(dá)行為粗俗，嚴(yán)重?fù)p害了人民法院的形象。
4、開庭程序違法。
《訴訟法》規(guī)定，人民法院應(yīng)在開庭前三日通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規(guī)定，頭天通知第二天開庭，致使申請人人無法參加訴訟。
5、舉證質(zhì)證程序違法。
一審法院給予了明確的舉證期限，舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據(jù)，一審法院竟在法庭辯論結(jié)束后又安排質(zhì)證，違反了《證據(jù)規(guī)則》有關(guān)規(guī)定。
6、根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣p半交納案件受理費。
而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的，與法律規(guī)定不符。
四、本案中申請人對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任
1、被申請人應(yīng)對死者家屬承擔(dān)賠償責(zé)任
(1)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，雇員從事雇傭活動受到傷害，雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?？梢?，被申請人對死者家屬承擔(dān)賠償責(zé)任是基于法律直接規(guī)定，其承擔(dān)的是無過錯責(zé)任。
(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。依照相關(guān)規(guī)定，承攬家庭居室裝修應(yīng)具備相應(yīng)資質(zhì)，且其從業(yè)人員應(yīng)具備相應(yīng)的從業(yè)資格。被申請人不具備相應(yīng)施工資質(zhì)，屬于違規(guī)承攬工程;其雇工也不具備從業(yè)資格和高空作業(yè)資格;施工現(xiàn)場未采取任何安全措施，施工人員也無任何安裝裝備，現(xiàn)場指揮人員缺失，因此被申請人應(yīng)對事故的發(fā)生承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、申請人對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任
依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條，雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔(dān)賠償責(zé)任。對過失認(rèn)定采取義務(wù)違反的客觀標(biāo)準(zhǔn)，在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人，非被申請人長期雇工，也不具備防盜網(wǎng)安裝的專業(yè)技術(shù)，對安裝工程只是起協(xié)助作用，且是按被申請人雇傭的專業(yè)安裝人員的指令進行施工，并無違反任何義務(wù)性規(guī)定，因此申請人對損害發(fā)生主觀上不具有重大過失，對死者家屬不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
對于一審法院的違法錯誤判決，申請人及時予以了上訴，然而二審法院對一審判決的錯誤，不依法予以糾正，而是維持原判。為維護法律的嚴(yán)肅性和司法公正性，為保護申請人的合法權(quán)益，特申請高級人民法院再審本案。
此致
湖南省高級人民法院
申請人：
鄭某為長春市某村村民，經(jīng)人介紹來到長春市某電梯有限公司工作，在電梯公司從事維修、水暖工作，2008年11月28日在工作中摔傷，傷后由工友將其送往醫(yī)院救治，長春骨傷醫(yī)院診斷為：右股骨頸骨折、心律失常、頻發(fā)室性早搏。由于鄭某股骨頭壞死，安裝股骨頭及更換股骨頭需要大量費用，在支付了上萬元的醫(yī)療費后，家庭生活陷入了極度的困難之中，而電梯公司拒不支付相關(guān)工傷待遇，認(rèn)為鄭某受傷是由于其自己違章操作造成的，與公司無關(guān)，鄭某無奈下只好以個人形式申請工傷認(rèn)定。2009年1月16日鄭某向長春市勞動和社會保障局提出工傷認(rèn)定申請。
【承辦過程】
由于鄭某系農(nóng)民工，家庭生活困難，法律知識欠缺，也無力支付律師費用，符合法律援助條件。2009年1月16日，趙某來到長春市勞動和社會保障局工傷保險處申請工傷認(rèn)定。吉林省農(nóng)民工法律援助工作站派駐在長春市勞動和社會保障局工傷保險處工作的吉林大華銘仁律師事務(wù)所李愛晶律師當(dāng)即決定為其提供法律援助。
李愛晶律師接受該案后，認(rèn)真了解了案件的基本情況，及時查閱了相關(guān)的證據(jù)材料，根據(jù)《工傷保險條例》及《吉林省實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定制作了工傷認(rèn)定申請書，并于當(dāng)日即在勞動局工傷處為其立案進行調(diào)查。勞動局工傷處當(dāng)日即對公司下達(dá)了《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，要求單位自收到《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》之日起15日內(nèi)將鄭某是否與電梯公司具有勞動關(guān)系，鄭某受傷情況是否屬實的答辯材料及相關(guān)證據(jù)材料報到勞動局，要求單位務(wù)必按期報送材料，并派人員來勞動局當(dāng)面陳述有關(guān)情況。逾期，勞動局將按照《工傷認(rèn)定辦法》（中華人民共和國勞動和社會保障部令第17號）第十四條“職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位拒不舉證的，勞動保障行政部門可以根據(jù)受害者職工提供的證據(jù)依法作出工傷認(rèn)定結(jié)論”之規(guī)定，依據(jù)鄭某提供的材料做出認(rèn)定結(jié)論。電梯公司在接到工傷處工作人員的電話后多日不到勞動局取《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，李愛晶律師即催促工傷處工作人員及時向電梯公司下達(dá)調(diào)查通知，工傷處工作人員表示親自去公司送達(dá)，李愛晶律師也與兩位工作人員一起到該公司調(diào)查鄭某受傷的實際情況。電梯公司采取了回避的態(tài)度，拒不配合。黃業(yè)律師遂與鄭某的工友進行了聯(lián)系，在多次保證為證人保密的情況下，終于勸得兩位工友的支持和同情，為鄭某出具了寶貴的證人證詞，為鄭某順利申請工傷認(rèn)定取得了寶貴的證據(jù)。在證據(jù)材料齊全的情況下，勞動局再次郵寄送達(dá)了《工傷認(rèn)定調(diào)查通知書》，電梯公司只得派人到工傷處陳述案件情況。經(jīng)李愛晶律師及工傷處工作人員耐心解釋法律規(guī)定及相關(guān)政策，電梯公司表示積極配合，并主動表示將承擔(dān)鄭某一切合理費用。
【承辦結(jié)果】
2009年2月4日，電梯公司總經(jīng)理親自來到工傷處，在律師、勞動行政部門及用人單位三方協(xié)商的情況下，2009年2月5日，電梯公司與鄭某雙方同意和解，雙方本著公平、自愿的原則，就鄭某工傷賠償事宜，達(dá)成如下協(xié)議：1.電梯公司自愿賠償鄭某一次性傷殘補助金一次性工傷醫(yī)療補助金一次性傷殘就業(yè)補助金股骨頭安裝費共計人民幣捌萬伍千元（85，000元）；2.電梯公司于本協(xié)議生效之日起先行支付人民幣肆萬伍千元（45，000元）；余款人民幣肆萬元（40，000元）于協(xié)議生效之日的下個月起每月月底支付人民幣壹萬元（10，000元），至2009年6月30日之前付清。3.鄭某在收到電梯公司一次性傷殘待遇人民幣捌萬伍千元（85，000元）后，與電梯公司終止工傷關(guān)系及勞動關(guān)系；4.電梯公司在收到上述全款后，自愿放棄與此事相關(guān)的一切民事權(quán)利；5.此協(xié)議自雙方簽字之日起產(chǎn)生法律效力。電梯公司當(dāng)場即支付了人民幣肆萬伍千元（45，000元），李愛晶律師幫助趙某代書了撤訴申請，解除勞動關(guān)系證明，并以律師身份見證了雙方的和解協(xié)議。并表示繼續(xù)為其提供法律幫助，直至電梯公司將余款支付完畢。2009年6月30日，電梯公司將余款支付完畢，至此本案順利的全部解決。
上午9點，公司總經(jīng)理黃水濤召開中高層員工會議，他在會上強調(diào)當(dāng)前裝飾家具行業(yè)競爭形勢嚴(yán)峻，希望大家同心協(xié)力，與企業(yè)同呼吸，共命運，多方開拓業(yè)務(wù)渠道，為公司多做貢獻。本以為會議很快結(jié)束，孰料黃水濤總結(jié)發(fā)言時，突然轉(zhuǎn)換話題，又翻起了老黃歷：“我黃水濤當(dāng)年從站街?jǐn)埳庾銎穑徊揭徊桨l(fā)展到員工600多人，注冊資金3000萬元的規(guī)模，靠的是在座諸位對我的大力支持，我黃某感激不盡！”說到這里，黃水濤站起來向在座員工深鞠一躬。
黃水濤坐下后，繼續(xù)說道：“現(xiàn)在受經(jīng)濟大環(huán)境的影響，公司業(yè)務(wù)量大幅下滑，利潤空間一再壓縮，公司處在困難時期，我認(rèn)為，企業(yè)員工精神層面的東西將直接影響企業(yè)命運，因此，我想讓大家做一件事情，以表明諸位對企業(yè)的忠誠！”說著，黃水濤從皮包里抽出一沓文件，讓參會的中高層員工逐一簽名并按上了手印。劉瓊不知老板葫蘆里賣的什么藥，看到別人簽得很爽快，她也隨之簽名、按上了手印。因為黃水濤催得緊，劉瓊只看清文件的上方寫有“忠誠協(xié)議”4個字。
黃水濤把簽好的文件裝進皮包，竟然提出了一個令人大跌眼鏡的要求：“新的一年開始，晨達(dá)公司要從‘頭’做起，我要求每位中高層員工，不管男女都要剃光頭，每月5日剃一次，堅持一年，服從命令的發(fā)1萬元安慰金，不執(zhí)行命令的交1萬元失信金?！秉S水濤這個突然而意外的要求讓參會員工面面相覷，黃水濤板著面孔說：“考驗大家對公司是否忠誠的時候到了，希望你們拿出全部的熱情為公司服務(wù)，5日內(nèi)完成這個要求，逾期要交失信金，散會！”
那天上午開完會，劉瓊根本無心工作。她來到這家公司近5年，深知老板黃水濤的暴躁專橫，如果違背他的命令，肯定沒有好結(jié)果。然而，想想自己剃個大光頭面對老公、孩子、父母親友，她不禁不寒而栗！然而，劉瓊也清楚，如果不按老板的意志去辦，她不但會被迫繳納失信金，還很有可能飯碗不保。對于這份用來養(yǎng)家糊口的工作，她還是有些舍不得的。
帶著這樣的矛盾心理，劉瓊結(jié)束了一天的工作。當(dāng)晚，她與吳蕓通了電話，詢問她的想法。吳蕓態(tài)度堅決地說：“老板這個要求是對員工的不尊重，我們不能屈服，我不想為了掙那份薪水失去做人的尊嚴(yán)！”吳蕓的話說到了劉瓊的心坎里，她覺得自己雖然需要這份工作，但如果與人格尊嚴(yán)相比，這樣的工作寧可不要。
除了吳蕓外，劉瓊還聯(lián)系了其他三位女性中層同事，除一位叫蘇凡的同事表態(tài)不剃光頭外，另外兩位同事態(tài)度不甚明朗。
三女結(jié)盟：與霸道協(xié)議抗?fàn)幍降?/p>
2月19日早上，劉瓊到公司上班時，看到幾位部門經(jīng)理已經(jīng)剃了光頭。也許是為了顯示自己“與員工共患難”，第三天，老板黃水濤晃著锃亮的光頭出現(xiàn)在公司。當(dāng)天上午，財務(wù)部通知已剃過光頭的中高層員工領(lǐng)取一萬元的安慰金。在老總的壓力以及安慰金的刺激下，當(dāng)天下午，管理層中的最后4名男員工也完成了這個“艱難的任務(wù)”。這樣一來，公司上下所有人的目光都集中到了劉瓊等5位女中層員工身上。
21日晚上，劉瓊與吳蕓、蘇凡通了電話，她建議5位女中層員工共同出面，和老板鄭重地談一次，懇請他網(wǎng)開一面。22日早上，劉瓊、吳蕓、蘇凡等5人推開了黃水濤辦公室的門，看到5名女下屬齊刷刷地站到了面前，黃水濤什么都明白了，沒等劉瓊等人開口，他就皺著眉頭說：“在我的公司只有忠不忠誠于企業(yè)的員工，沒有男女之分，非分的要求提出來也沒用！”
老板的話里沒有商量的余地，劉瓊心想既然來了，總要亮明意見，她據(jù)理力爭道：“黃總，我覺得考驗員工對企業(yè)的忠誠可以用其他方式，讓員工剃光頭首先是對員工的不尊重，希望……”
“好了，好了，公司里的事情我說了算，你沒有資格說三道四，還有一天時間，何去何從，由你們決定！”說著，黃水濤揮手讓劉瓊等人出去。
沒說服老板，反碰了一鼻子灰，劉瓊非常氣憤，她和另外4姐妹約好晚上一起吃飯，商討下一步的行動。但只有吳蕓、蘇凡來了。離黃水濤的規(guī)定還有一天時間，劉瓊對吳蕓、蘇凡說出了自己的決定：“我既不會剃光頭，也不會交失信金，大不了走人，在這種不尊重下屬的老板手下做事，也太沒有尊嚴(yán)了！”吳蕓、蘇凡也表明決心：“既然這樣，咱們姐妹三人共進退?！闭f完，三雙手緊緊握在了一起。
橫遭解雇，依靠法律斗敗“任性”老板
24日，劉瓊、吳蕓、蘇凡分別接到財務(wù)部的電話，說總經(jīng)理指示，讓她們當(dāng)天把一萬元失信金交齊，另外兩位女同事已經(jīng)向財務(wù)室繳納失信金了，逾期不交，后果自負(fù)。面對這裸的威脅，劉瓊?cè)藴贤艘幌拢瑘远ń^不妥協(xié)的信念，并做好了最壞的打算。
不出所料，25日早上，劉瓊、吳蕓、蘇凡三人剛到公司，就接到人事部通知，說她們違反忠誠協(xié)議及公司規(guī)定，已被解雇，讓她們把電腦等工作用品上交人事部，到財務(wù)室結(jié)清當(dāng)月工資，然后離開公司。劉瓊請教了一位做律師的朋友，朋友建議她向公司索要一份解除勞動關(guān)系通知書，這樣便于通過法律渠道申請經(jīng)濟補償。然而，當(dāng)劉瓊等人向人事部索要解除勞動關(guān)系通知書時，早已得到老板授意的人事部經(jīng)理卻說：“老板說了，開除就是開除，不存在解除勞動關(guān)系之說?！?/p>
按照律師的指點，接下來的幾天內(nèi)，劉瓊?cè)藗潺R了她們與晨達(dá)公司存在勞動關(guān)系的證明，并聘請律師作為人，于2016年3月8日向鄭州市中原區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會提交仲裁申請書，以晨達(dá)公司違法解雇員工為由，要求被申請人依法為三位申請人補償未簽訂勞動合同期間的雙倍工資、在職期間每年一個月的工資等共計11.34萬元。
2016年4月2日，中原區(qū)仲裁委仲裁庭開庭審理此案，被申請人晨達(dá)公司委派人出庭，在開庭調(diào)查階段，申請人出示了與晨達(dá)公司存在勞動關(guān)系的證明，被申請人晨達(dá)公司出示了三位申請人簽名并按有指印的忠誠協(xié)議書，以及晨達(dá)公司的有關(guān)規(guī)章制度等。
開庭辯論階段，申請方人向仲裁庭陳述意見：企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)限建立在保證正常有序的生產(chǎn)經(jīng)營之上，企業(yè)對員工的管理目的要與其正常經(jīng)營掛鉤，不能脫離工作內(nèi)容。被申請人以考驗員工忠誠度為由，命令下屬剃光頭效忠公司，顯然已脫離了工作內(nèi)容，這樣的要求傷害了申請人的人格尊嚴(yán)，涉及人身侵權(quán)，系違法行為。申請人拒絕執(zhí)行被申請人命令，遭到被申請人蠻橫解雇，被申請人違反了勞動法。在員工不明就里的情況下，被申請人讓三位申請人簽下忠誠協(xié)議，當(dāng)屬無效。因此，懇請仲裁委裁令被申請人依法給予三位申請人勞動合同法所規(guī)定的各項經(jīng)濟補償。
2016年4月15日，中原區(qū)勞動人事爭議仲裁委下達(dá)裁決書，裁決被申請人晨達(dá)公司屬于違法解雇員工，裁令被申請人向三位申請人賠付共計8.6萬元經(jīng)濟補償金。
關(guān)鍵詞：股東查閱權(quán)；公司法；范圍；正當(dāng)目的
中圖分類號：D920.4 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）10-0130-02
查閱權(quán)是股東知情權(quán)的核心內(nèi)容，也是股東實現(xiàn)其他權(quán)利的前提和基礎(chǔ)。在現(xiàn)代公司治理中，所有權(quán)與控制權(quán)分離，股東遠(yuǎn)離公司事務(wù)，因此，只有賦予股東適當(dāng)?shù)牟殚啓?quán)，才能使股東了解公司的財務(wù)狀況、經(jīng)營運轉(zhuǎn)情況，從而更好地行使權(quán)利。很多國家在公司法中確認(rèn)了股東的查閱權(quán)，我國《公司法》也對查閱權(quán)做了規(guī)定。但是作為一種工具性、救濟性權(quán)利，相關(guān)立法如果過于原則化，就會使得現(xiàn)實中的操作性受到影響。因此應(yīng)該明確有關(guān)股東查閱權(quán)的具體規(guī)范，增加必要限制，完善相關(guān)制度，并設(shè)置有效的救濟途徑。
一、我國《公司法》對股東查閱權(quán)的界定
我國《公司法》第98條對股份有限公司股東查閱權(quán)做了具體規(guī)定，其中，股東名冊、公司債券存根、董事會會議決議和監(jiān)事會會議決議是新增的內(nèi)容，但是不包括會計賬簿。第34條對有限責(zé)任公司股東的查閱權(quán)另行做了規(guī)定，相比舊《公司法》,股東行使查閱權(quán)的范圍有了很大擴充，而且對行使程序和司法救濟也有規(guī)定。我國的股東查閱權(quán)在立法上著意區(qū)分公司類型而分別做出規(guī)定,并重點突出對有限責(zé)任公司股東查閱權(quán)的司法救濟,具有合理性。因為有限責(zé)任公司的強制信息披露義務(wù)相對較低,所以中小股東更依賴查閱來獲取信息。
二、我國股東查閱權(quán)制度的保障
我國新《公司法》擴大了中小股東查閱權(quán)的范圍，增加了許多相關(guān)規(guī)定，條文也更加富有操作性，但是仍然還有許多立法上的空白，關(guān)于查閱權(quán)實現(xiàn)程序的規(guī)定從總體上看比較粗陋,為更好地保障股東查閱權(quán)的行使，對于《公司法》的修改提出以下建議：
（一）明確并適度擴大范圍
對于查閱權(quán)的對象范圍，我國《公司法》采取集中列舉式的規(guī)定，但無論是出于列舉式本身無法窮盡的特點，還是現(xiàn)實社會的動態(tài)發(fā)展趨勢，都注定了列舉式的局限性，難免有所疏漏。因此，在將來的立法修訂中，有必要結(jié)合概括式與列舉式，參照其他國家的立法并立足本國實際，對重要的項目明示列舉，但不做封閉型限定。
對于大多數(shù)的公司資料適用絕對查閱權(quán)，而對于涉及公司商業(yè)秘密的查閱權(quán)，應(yīng)適用相對查閱權(quán)。股東要想獲得更全面的公司經(jīng)營管理信息就須查閱會計賬簿，而要保證信息的可信度就得查閱會計賬簿的原始憑證。只有股東對公司基本情況充分了解,才能消除對公司財務(wù)報告的質(zhì)疑,能最大限度地防范受公司大股東控制的董事以及高級管理人員的暗箱操作，也能避免因不必要的誤會而產(chǎn)生糾紛。因此，只要申請股東符合主體要求，能證明其合理地為了投資利益，并保證盡到保密義務(wù)，都應(yīng)該有權(quán)查閱和復(fù)制公司的會計賬簿及其原始憑證，這項原則當(dāng)然也適用于公司的其他記錄。
（二）合理界定正當(dāng)目的
公司內(nèi)部資料的任意查閱，容易造成公司商業(yè)秘密的外泄，還會影響公司正常經(jīng)營，給管理造成不必要的負(fù)擔(dān)，因此股東查閱賬簿記錄必須出于正當(dāng)目的。我國新《公司法》第34條對有限責(zé)任公司股東查閱會計賬簿時做出了目的性限制，可并沒有進一步細(xì)化給出目的正當(dāng)性的評價標(biāo)準(zhǔn)，這也使得查閱主體為掩蓋某些事實而恣意解釋“合理依據(jù)”，排除股東查閱權(quán)的行使。按照通常解釋，如果獲取自身權(quán)利或者保護自身利益之間存在合理關(guān)聯(lián)，即屬于正當(dāng)目的。
會計賬簿查閱權(quán)明確涉及目的問題，其設(shè)置相比其他資料的查閱更為慎重，這就要求股東必須提出書面申請。在申請書中，要用合理的細(xì)節(jié)描述其查閱是出于善意和合理目的，并且所要求查閱的材料和記錄與其陳述的目的要有直接聯(lián)系。但是正當(dāng)與否不應(yīng)單方面地由公司判斷決定，否則在強勢的公司面前，弱勢中小股東的查閱權(quán)形同虛設(shè)?！豆痉ā吩谝院蟮男抻喼校瑧?yīng)該明確列舉正當(dāng)目的和不正當(dāng)目的的情形，便于區(qū)分，同時輔以概括式的原則要求，彌補列舉的不足。
三、我國股東查閱權(quán)制度的限制
盡管查閱公司文件本身并不會損害公司利益，但是由此帶來的風(fēng)險是客觀存在的，所以必須對查閱權(quán)進行必要和適當(dāng)?shù)南拗啤?/p>
（一）主體方面的限制
行使查閱權(quán)首先應(yīng)具備股東身份，雖然我國的股東查閱權(quán)的立法是單獨股東權(quán)模式，即任何股東均可單獨行使查閱權(quán)，但是有幾類特殊主體，需要另做分析。
第一，關(guān)于隱名股東的主體資格認(rèn)定。隱名股東若想行使股東權(quán)利必須顯名，這樣才能得到司法救濟，否則只可通過與其簽訂協(xié)議的顯名股東行使知情權(quán)。
第二，關(guān)于出資瑕疵股東的主體資格認(rèn)定。股東享有和行使權(quán)利是基于其股東身份，不應(yīng)以股東履行出資義務(wù)為前提。因此,出資瑕疵股東基于其股東資格仍應(yīng)享有股東賬簿查閱權(quán)。
第三，關(guān)于受益所有人的主體資格認(rèn)定。受益所有人指已經(jīng)取得出資或股份但尚未按照規(guī)定程序辦理股東名冊變更手續(xù)的受讓人或者其他繼受人。因為我國取得股東資格的實質(zhì)性要件是對公司出資或認(rèn)購股份，而股東登記則是一種對抗要件，所以受益所有人的股東主體資格是被承認(rèn)的。
第四，關(guān)于將股份轉(zhuǎn)讓的股東的主體資格認(rèn)定。雖然“原股東”已失去了股東身份，但是如果他發(fā)現(xiàn)持股期間公司對其利益有侵害現(xiàn)象，那么本該于該期間內(nèi)行使而未行使的查閱權(quán)應(yīng)得到肯定。但此時的查閱權(quán)也須進行一定限制，即只限于其為股東期間的相關(guān)信息。
第五，關(guān)于股東查閱權(quán)行使人的主體資格認(rèn)定。公司相關(guān)信息涉及知識的專業(yè)性，中小股東對于具體事項不具專業(yè)判斷能力，所以委托專業(yè)人員查閱有利于切實保護中小股東利益。同時，基于公司利益的保護，應(yīng)對股東查閱權(quán)的行為進行一定的限制，例如將人限制為相關(guān)專業(yè)人員，并且可以簽署保密協(xié)議等。
（二）程序方面的限制
股東查閱權(quán)設(shè)立的初衷是保障股東知情權(quán)，更好地規(guī)范公司行為，因此應(yīng)該明確股東查閱權(quán)的行使程序，增強可操作性。
首先，查閱請求是由股東個別發(fā)動的法律行為,所以股東必須先向公司提出正式的書面查閱請求，對于重要查閱對象需要說明正當(dāng)目的。在書面申請中，除了對查閱的目的做出合理的闡述外，還應(yīng)明確指出所要查閱的有關(guān)文件的范圍，另應(yīng)說明查閱的方式，而查閱的地點區(qū)分絕對查閱權(quán)與相對查閱權(quán)而有所不同,通常應(yīng)當(dāng)是公司的辦公場所或根據(jù)公司所指定的地點。公司應(yīng)當(dāng)在盡可能短的合理期限內(nèi)回復(fù)，我國《公司法》規(guī)定是十五日內(nèi)。
其次，關(guān)于查閱權(quán)的行使方式，通過我國《公司法》第34條將查閱與復(fù)制并列可以看出，我國立法者認(rèn)為查閱并不包括復(fù)制。域外立法并未區(qū)分查閱與復(fù)制，而域外立法重視會計賬簿的復(fù)制權(quán)，是基于其對股東的重要性，至于擔(dān)心是否會引起不當(dāng)使用，則是另一個層面的問題，可以通過對股東所獲資料的使用進行限制來加以有效規(guī)制。
最后，股東行使查閱權(quán)時，不應(yīng)影響公司的正常經(jīng)營,應(yīng)于通常的營業(yè)時間進行。股東要求查閱時，應(yīng)當(dāng)提前5―7個工作日告知公司，以便公司做出合理的安排。
四、法律制度的移植與創(chuàng)新
（一）建立股東個人信用體系
外部監(jiān)督機制固然必要，但是內(nèi)在制約機制更為重要。由公司給各個股東建立原始信用檔案，由專門的機構(gòu)比如征信管理局審核監(jiān)督和管理，不得有虛假錯漏記錄。這就需要國家進行相關(guān)立法進行規(guī)范，建立股東個人信用檔案的同時也應(yīng)該建立檔案差錯賠償制度，對因公司單方面差錯造成個人損失的必須給予道歉和補償，而對公司包庇隱瞞漏記的行為也要有相應(yīng)的處罰措施。這份檔案將伴隨股東終生，不會因為股東在不同公司間流轉(zhuǎn)而取消，全國覆蓋，全球聯(lián)網(wǎng)，這可以成為股東行使查閱權(quán)或其他權(quán)利的憑證，從而更有效地規(guī)范股東行為，同時限制和排除少部分確有不良表現(xiàn)記錄的人，警示潛在股東，給公司減少不必要的風(fēng)險，最大程度地維護廣大股東的合法權(quán)益。
（二）啟用調(diào)查令
關(guān)于股東查閱權(quán)的救濟,我國《公司法》僅規(guī)定股東在查閱、復(fù)制權(quán)遭受侵害后可以對公司提起普通之訴。普通民事案件的審理期限較長，而財務(wù)會計報告等很多材料都具有很強的時效性,股東提訟是為了通過查閱相關(guān)材料及時了解公司狀況,以便行使股東權(quán)利。因此,即使股東最終勝訴,屆時這些材料的作用也大打折扣,這不符合股東提訟的初衷。實踐證明,這種救濟方式效率并不高,單一的救濟途徑也無法滿足股東的現(xiàn)實需求。
從效率角度出發(fā)，應(yīng)為查閱權(quán)行使設(shè)定一個更簡便的司法程序，如調(diào)查令程序。股東只需在申請書中闡明查閱權(quán)受到侵害的事實和行使查閱權(quán)的正當(dāng)理由，就可向法院申請調(diào)查令。法院經(jīng)過審查并確認(rèn)之后,向公司調(diào)查令，在法定異議期內(nèi)，如果公司沒有提出異議，則該調(diào)查令生效。股東可持調(diào)查令到公司行使查閱權(quán)，若公司不能積極配合，股東可申請強制執(zhí)行。
（三）引進檢查人制度
當(dāng)股東有足夠證據(jù)懷疑公司的高管人員損害其利益時,達(dá)到法定人數(shù)或法定持股比例的股東可以請求法院聘請獨立于公司利益之外的第三人擔(dān)任檢查員，審查公司高管人員的決策。這樣既可提高效率，也可避免股東濫用查閱權(quán)。
關(guān)于檢查人選任的程序，首先,股東應(yīng)向股東大會遞交關(guān)于選任檢查人的書面申請，說明查閱理由及證據(jù)。其次,由股東大會做決議。如果請求通過，則指定檢查人對公司事務(wù)展開調(diào)查;如果未通過,或未能及時給出滿意的調(diào)查結(jié)果，股東也可向法院請求救濟。法院若認(rèn)為確有必要檢查的,則應(yīng)選派檢查人調(diào)查。檢查人以注冊會計師、律師、審計師等專業(yè)人士為宜。最后,檢查人調(diào)查完畢后,應(yīng)向股東大會或法院提交檢查報告書。另外，檢查人也要履行自身的職業(yè)操守，對于公司的信息應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格保密，否則對于因其泄密而造成的公司損失應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的個人責(zé)任。至于調(diào)查費用可先由申請的股東預(yù)先支付，如果調(diào)查證明公司確實存在問題，則該費用由公司承擔(dān)。檢查人制度既能保障股東的查閱權(quán)，又能有效保護公司商業(yè)秘密及公司有效運營，是一項平衡股東利益和公司利益的制度。
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