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篇1

論文摘要：通過對(duì)中西部部分省區(qū)投資環(huán)境、法律環(huán)境、監(jiān)督機(jī)制等問題的分析，認(rèn)識(shí)東西合作關(guān)鍵在機(jī)制建設(shè)，“優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、互利雙贏”原則是東西合作長(zhǎng)久不衰的保證，廣泛的合作平臺(tái)是推動(dòng)?xùn)|西合作交流的基礎(chǔ)。

1東部與中西部合作存在的問題

1.1對(duì)中西部地區(qū)政策傾斜的力度不夠

在我國(guó)，由于目前東部的投資環(huán)境相對(duì)較好，經(jīng)濟(jì)要素向東流的趨勢(shì)在短期內(nèi)不可逆轉(zhuǎn)。要使經(jīng)濟(jì)要素逆流中西部，就需要國(guó)家采用宏觀調(diào)控手段，對(duì)中西部制定更加優(yōu)惠的政策，盡管中西部大開發(fā)以來，國(guó)家對(duì)中西部給予政策的傾斜，但目前并沒有形成中西部的政策洼地，從而使中西部大開發(fā)的進(jìn)展緩慢，使東中西部合作和聯(lián)動(dòng)發(fā)展步履艱難。

1.2中西部地區(qū)的投資環(huán)境亟待改善

東西部經(jīng)濟(jì)合作中，東部人特別關(guān)心中西部的軟環(huán)境，特別是法制環(huán)境、人文環(huán)境以及政策的連續(xù)性、規(guī)范性和可操作性，工作的隨意性和效率低下問題。這些問題盡管已經(jīng)引起了中西部的高度重視，但是投資的軟環(huán)境還是不盡如人意。一是觀念落后；二是存在官僚作風(fēng)、辦事效率低；三是個(gè)別地方政府輕信寡言，給投資者的優(yōu)惠政策難以兌現(xiàn)；四是急于求成、殺雞取卵。

1.3地區(qū)保護(hù)主義嚴(yán)重

客觀地講，地區(qū)保護(hù)主義在東西部地區(qū)都不同程度地存在，已經(jīng)成為東西部合作的攔路虎。

1.4法律環(huán)境亟待完善

改革開放以來，制定了不少經(jīng)濟(jì)法規(guī)，但是有關(guān)地區(qū)的立法仍然滯后。中西部地區(qū)地方政府，特別是基層政府的長(zhǎng)官意志還到處可見。

1.5監(jiān)督機(jī)制不健全

過去東部發(fā)達(dá)省份對(duì)中西部欠發(fā)達(dá)省份的合作模式主要是：捐贈(zèng)，幫建，無償或部分有償開發(fā)項(xiàng)目等幫扶模式。但是這種幫扶模式由于長(zhǎng)期缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制，在一些東西對(duì)口幫扶的受援地區(qū)，幫扶資金不能做到專款專用，資金被違規(guī)挪用或被個(gè)別利欲熏心的人貪污、私吞的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。由發(fā)達(dá)地區(qū)捐贈(zèng)的物資，到了受援地區(qū)，其分配使用也缺乏監(jiān)督機(jī)制。

2東西部合作的機(jī)制

2.1東西合作關(guān)鍵在機(jī)制建設(shè)

東西合作是一項(xiàng)復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，必須充分調(diào)動(dòng)和發(fā)揮政府、市場(chǎng)、企業(yè)、社會(huì)等方方面面主動(dòng)參與的積極性。關(guān)鍵是要充分發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的基礎(chǔ)性作用，以資產(chǎn)為紐帶，發(fā)展區(qū)域間各種資本參股的混合所有制經(jīng)濟(jì)。建立“政府引導(dǎo)、市場(chǎng)運(yùn)作、企業(yè)主體、社會(huì)參與”的合作機(jī)制。從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，按照市場(chǎng)機(jī)制運(yùn)作的“優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)、互利雙贏”方針才是保證東西合作長(zhǎng)久不衰的保證。

2.2東西合作要堅(jiān)持科學(xué)發(fā)展觀

以“五個(gè)統(tǒng)籌”為核心的科學(xué)發(fā)展觀，應(yīng)該是今后東西合作的指導(dǎo)思想。東西合作要做到“三個(gè)符合”要把中西部地區(qū)豐富的資源和東部地區(qū)資金、技術(shù)、人才、管理優(yōu)勢(shì)和國(guó)內(nèi)、國(guó)外兩個(gè)市場(chǎng)結(jié)合起來，實(shí)現(xiàn)東中西部地區(qū)共同發(fā)展、共同繁榮。要在中央精神指導(dǎo)下，“立足大局、統(tǒng)籌兼顧、突出重點(diǎn)，分類指導(dǎo)、注重實(shí)效”。在東西合作項(xiàng)目選擇上，要注重實(shí)效、突出重點(diǎn)、精心挑選，根據(jù)東西合作雙方的領(lǐng)域和具體情況，區(qū)別對(duì)待，保證項(xiàng)目建設(shè)和運(yùn)行的質(zhì)量，兼顧經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益，要注重項(xiàng)目的功能建設(shè)，保證項(xiàng)目的長(zhǎng)期長(zhǎng)效運(yùn)行。

2.3東西合作的平臺(tái)

實(shí)踐證明，促進(jìn)合作與聯(lián)動(dòng)發(fā)展，關(guān)鍵在于機(jī)制建設(shè)?！皟?yōu)勢(shì)互補(bǔ)、合作雙贏”和“政府引導(dǎo)、市場(chǎng)運(yùn)作、企業(yè)主體、社會(huì)參與”是建立東西合作的長(zhǎng)效機(jī)制的基本原則。東部與中西部合作應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手。

2.4正確處理東部與中西部合作的利益關(guān)系

東部與中西部的協(xié)同發(fā)展，集中在“合作”這一焦點(diǎn)上。東部與中西部并不缺乏協(xié)同發(fā)展的經(jīng)濟(jì)的互補(bǔ)性。如果通過有效磋商，最終能達(dá)成共同認(rèn)可的有約束力的協(xié)議，則會(huì)出現(xiàn)合作各方利益雙贏的局面。但是目前我國(guó)東西合作中這種利益分配和補(bǔ)償機(jī)制遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有建立起來，導(dǎo)致東部只看到企業(yè)參與中西部大開發(fā)的政治意義，而對(duì)其經(jīng)濟(jì)意義的認(rèn)識(shí)不到位。這些認(rèn)識(shí)的背后實(shí)質(zhì)上還是缺乏利益協(xié)調(diào)機(jī)制，所以要把現(xiàn)在的被動(dòng)合作變?yōu)橹鲃?dòng)合作，利益協(xié)調(diào)機(jī)制的建立迫在眉睫。

篇2

一、問題的提出--“違法”抑或“不法”?

作為法律學(xué)上的規(guī)范用語，“違法”與“不法”是兩個(gè)涵義與功能存在差別、卻又容易引起混淆與爭(zhēng)議的概念。“違法”是最為人們所熟悉、最接近日常生活邏輯的法律概念，一般是指行為在客觀上與法律的要求相悖，即“對(duì)法律義務(wù)或禁止命令的違反”。[i]在行政法上，“違法”概念的功能主要體現(xiàn)為行政訴訟中對(duì)行政行為效力的評(píng)價(jià)，行政行為“違法”意味著其內(nèi)容或形式在客觀上不符合法律的要求，進(jìn)而導(dǎo)致對(duì)其效力的否認(rèn)。[ii]而“不法”概念則是大陸法系刑法、侵權(quán)法與國(guó)家賠償法上犯罪構(gòu)成、侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成或國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成的重要環(huán)節(jié)之一，“構(gòu)成要件”、“不法性”與“有責(zé)性”乃是遞進(jìn)式的法律責(zé)任構(gòu)成的三大要素。其中“不法”是指行為無正當(dāng)理由侵害他人權(quán)益，即在滿足“構(gòu)成要件”的基礎(chǔ)上，從整體法秩序角度對(duì)行為后果的否定性評(píng)價(jià)。[iii]

然而，日常生活語境中的“不法”與“違法”概念不僅語義基本相同、甚至在許多情形中可以互換使用，[iv]這很容易使人們忽略、混淆它們?cè)诜烧Z境中的不同涵義與功能，或者引發(fā)相關(guān)爭(zhēng)議。例如，在行政法學(xué)研究領(lǐng)域，有關(guān)“違法”與“不法”的爭(zhēng)議或者將其相混同的現(xiàn)象就時(shí)有發(fā)生。茲詳述如下：

問題一：“違法”與“不法”的混淆--違法行政行為需要以過錯(cuò)為要件嗎？

關(guān)于違法行政行為的構(gòu)成要件，我國(guó)行政法學(xué)界一種廣為流傳的觀點(diǎn)認(rèn)為：違法行政行為的構(gòu)成要件不僅需滿足客觀上違反行政法律規(guī)范，行為人主觀上還必須具有過錯(cuò)。[v]學(xué)者在論述該觀點(diǎn)時(shí)，往往借鑒民事侵權(quán)法、刑法上的違法（不法）學(xué)說，認(rèn)為行政行為違法“必須是造成社會(huì)危害”、“行為人有主觀方面過錯(cuò)”的行為，[vi]反之，如果行政機(jī)關(guān)所作的行為“既非故意、也非過失，就不構(gòu)成行政違法”。[vii]這種觀點(diǎn)具有濃厚的民事侵權(quán)法上“行為違法（不法）”說的特征，即“違法性（不法性）”判斷除了需滿足違反法律義務(wù)、侵害權(quán)益這一條件外，尚需以行為人的過失為必要。[viii]起步較晚的中國(guó)大陸行政法學(xué)在違法行政行為的認(rèn)識(shí)上顯然受到了該學(xué)說的影響。

然而，侵權(quán)法學(xué)說所稱的“違法（不法）”概念實(shí)際上是指作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的“不法”概念，與行政法學(xué)者理解的“違法”行政行為概念完全是兩碼事。由于我國(guó)民法學(xué)者并不注意“違法”與“不法”用語上的區(qū)分，這引起了行政法學(xué)者在借鑒民法學(xué)說時(shí)對(duì)這兩個(gè)概念的混淆[i]--以侵權(quán)法上的“行為不法”說來解釋“違法”行政行為的構(gòu)成要件，進(jìn)而得出“違法行政行為需以過錯(cuò)為要件”之結(jié)論。這不僅完全混淆了“違法”與“不法”兩種完全不同的行為評(píng)價(jià)機(jī)制，而且與行政訴訟司法實(shí)踐的要求相悖。實(shí)際上，無論是在域外或是我國(guó)的行政訴訟實(shí)踐中，對(duì)違法行政行為的判斷均持一種客觀標(biāo)準(zhǔn)--即無需考量行為人之故意或過失，只要行政行為在客觀上違反了具體的法律規(guī)范即構(gòu)成違法（欠缺“客觀上之正當(dāng)性”）。[]

問題二：行政行為的客觀違法可以作為推定過錯(cuò)的依據(jù)嗎？

與上述將過錯(cuò)作為違法行政行為構(gòu)成要件的觀點(diǎn)不同，有學(xué)者認(rèn)為，行政行為違法是一種客觀違法，但這種違法是過錯(cuò)的表現(xiàn)，行政行為客觀上表現(xiàn)出違法，“必然源于主觀心理的過錯(cuò)”，違法的本質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為過錯(cuò)，違法行政行為可作為推定過錯(cuò)的依據(jù)，“這和傳統(tǒng)的有過錯(cuò)就有責(zé)任的概念相一致”，因此，國(guó)家賠償法上的“違法”歸責(zé)原則其實(shí)就是過錯(cuò)責(zé)任原則。[i]

這種觀點(diǎn)與民事侵權(quán)責(zé)任中的“過失客觀化”機(jī)制頗有類似之處。在將過失作為不法性要件的“行為不法”說中，以行為的客觀違法作為推定過失的條件，從而實(shí)現(xiàn)過失認(rèn)定的客觀化。但侵權(quán)法上“過失客觀化”機(jī)制中的客觀違法是指行為人對(duì)客觀注意義務(wù)規(guī)范的違反。[ii]那么，行政行為的客觀違法必然是對(duì)注意義務(wù)規(guī)范的違反嗎？如果答案是肯定的，那么上述觀點(diǎn)可以成立。但在司法實(shí)踐中，我們可以發(fā)現(xiàn)許多行政行為違法但無法認(rèn)定過錯(cuò)的案件。[iii]可見，并非所有的違法行政行為都可用于推定行為人之過錯(cuò)，行政行為的客觀違法與過錯(cuò)并不存在必然聯(lián)系，國(guó)家賠償法上的“違法”歸責(zé)原則亦不能等同于過錯(cuò)責(zé)任原則。

問題三：“違法”歸責(zé)原則中的“違法”可以解釋為“不法”嗎？

眾所周知，我國(guó)國(guó)家賠償法的適用“違法”歸責(zé)原則，[iv]即采用行政行為“違法”標(biāo)準(zhǔn)（如認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、超越職權(quán)、違反法定程序等）作為國(guó)家賠償責(zé)任的歸責(zé)依據(jù)。然而，該歸責(zé)原則被認(rèn)為無論是在學(xué)理上或是實(shí)踐過程中都面臨著無法克服的困境--“違法”歸責(zé)原則的存在使得國(guó)家賠償責(zé)任的成立無需以過錯(cuò)為要件，只要導(dǎo)致侵害的公權(quán)力行為“在客觀上具有某種違法狀態(tài)”,即可決定責(zé)任的歸屬。這導(dǎo)致了一種畸形的客觀歸責(zé)機(jī)制。[v]因?yàn)橐浴靶袨檫`法之客觀狀態(tài)”作為歸責(zé)依據(jù)，實(shí)際上是混淆了法律責(zé)任構(gòu)成中的“客觀不法 性”與“主觀有責(zé)性”要素，在學(xué)理上是難以自圓其說的。[vi]更為“致命”的是，在司法實(shí)務(wù)中，對(duì)于那些盡管違法、但無法認(rèn)定過錯(cuò)的公權(quán)力行為，如果以“客觀上的違法狀態(tài)”作為歸責(zé)依據(jù)，進(jìn)而作出賠償判決，將導(dǎo)致個(gè)案中的不公正。

為了化解“違法”歸責(zé)原則的上述“危機(jī)”，我國(guó)有學(xué)者提出了關(guān)于“違法”的不同理解。[vii]他們認(rèn)為，“違法”歸責(zé)原則中的“違法”應(yīng)當(dāng)理解為侵權(quán)法上的“不法”，并以“行為不法”說解釋其涵義，以“過失”作為“不法”的必要條件，最終使得“違法”歸責(zé)原則產(chǎn)生過失責(zé)任原則的效果。這種解決問題的方案與我國(guó)學(xué)界針對(duì)問題動(dòng)輒要求修改法律的取向不同，體現(xiàn)了法解釋學(xué)的智慧與技藝。但問題在于，“不法性”畢竟是法律責(zé)任機(jī)制中針對(duì)行為的客觀評(píng)價(jià)要素，以“不法”取代“違法”作為歸責(zé)原則，并未在理論上使國(guó)家賠償責(zé)任擺脫“客觀不法性”與“主觀有責(zé)性”之二元構(gòu)造含混不清的狀態(tài)。況且，在當(dāng)下我國(guó)學(xué)界、司法實(shí)務(wù)界并不明確區(qū)分“不法”與“違法”的情形中，該解釋方案所產(chǎn)生的實(shí)際效果令人存疑。

針對(duì)我國(guó)行政法學(xué)研究中關(guān)于“違法”與“不法”概念的模糊認(rèn)識(shí)與爭(zhēng)議，本文嘗試從法理上對(duì)這兩個(gè)概念的涵義、評(píng)價(jià)機(jī)制予以厘清，闡釋它們?cè)谛姓ㄉ细髯园l(fā)揮的作用與功能，并在此基礎(chǔ)上試圖澄清一些錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，以期發(fā)揮“正本清源”的作用。

二、“不法”與“違法”概念的規(guī)范涵義及其評(píng)價(jià)機(jī)制

漢語法學(xué)中的“不法”與“違法”源自于日本法學(xué)，而日本法學(xué)中的“不法”與“違法”乃是對(duì)德國(guó)法上rechtswidrig與gesetzwidrig的翻譯，即表示“違法”的單詞為gesetzwidrig,表示“不法”的單詞為rechtswidrig.“不法”與“違法”在漢語日常語境中涵義的近似卻容易導(dǎo)致對(duì)其法律涵義的混淆。對(duì)作為法律概念的“違法”與“不法”的理解，須從“法”的涵義著手，從中可以引申出其在法教義學(xué)上的不同涵義。

在大陸法系國(guó)家的語言中，“法”被精確地區(qū)分為兩種表述方式。例如拉丁語中的jus和le,法語中的droit和loit,德文中的recht和gesetz,意大利語中的diritto和legge,西班牙語中的derecho和ley,等等。[viii]它們分別指向不同的涵義。其一，西文中的le、loit、gesetz、legge表示直觀意義上的成文法規(guī)范，具體的規(guī)定、規(guī)則。其二，西文中的jus、droit、recht、diritto表示較為抽象的觀念性的法、整體的法、價(jià)值意義上的法，相當(dāng)于英語中的justice或right,具有“公平”、“正義”、“正確”的涵義。[i]與之相對(duì)應(yīng)，“違法”與“不法”的涵義亦呈現(xiàn)出較大的差異，進(jìn)而形成了兩種不同的評(píng)價(jià)機(jī)制。

第一，對(duì)應(yīng)于“法”的第一層涵義（le、loit、gesetz、legge），“違法”是指對(duì)成文法規(guī)范、具體的規(guī)定或規(guī)則的違反。[]這是一個(gè)直觀的、最接近日常生活邏輯的法律概念，通常人們所說的違法就是指行為對(duì)具體的法律規(guī)則的違反。從法律評(píng)價(jià)機(jī)制角度看，“違法性”實(shí)際上是依據(jù)法規(guī)范對(duì)特定行為所作“價(jià)值中立”的客觀評(píng)價(jià)，只要行為與具體的法規(guī)則或禁止命令相抵觸，就可作出違法性評(píng)價(jià)。

作為一種法律評(píng)價(jià)機(jī)制，“違法”體現(xiàn)了法定主義調(diào)整方式的要求--將法看作是客觀的評(píng)價(jià)規(guī)范，凡是違反作為客觀評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的法規(guī)范的行為均屬“違法”，而不論行為人能否理解規(guī)范或是否存在過錯(cuò)。這種“違法性”評(píng)價(jià)因而被稱為“客觀違法”，[i]其意義在于：由于違法只是意味著客觀上對(duì)法律規(guī)范的違反，因此“違法性”判斷實(shí)際上是通過對(duì)行為的客觀的、外在的表現(xiàn)與結(jié)果的規(guī)整，從而起到確定行為界限、確立社會(huì)生活中最基本的法律秩序之功能。

第二，對(duì)應(yīng)于“法”的第二層涵義（jus、droit、recht、diritto），“不法”是指對(duì)“觀念性的法、整體的法、價(jià)值意義上的法”的違反。凱爾森在其純粹法理論中對(duì)“不法”概念作出了準(zhǔn)確的闡釋。凱爾森認(rèn)為，對(duì)“不法行為”的界定須在“整體法律秩序”的基礎(chǔ)上加以判斷，“不法行為”是“根據(jù)法律秩序的意圖必須加以避免”的行為，[ii]在他看來，“不法行為”是法律責(zé)任調(diào)整機(jī)制的前提條件--由于“不法行為”是從整體法秩序的角度被賦予否定性評(píng)價(jià)的行為，它實(shí)際上已經(jīng)觸及法秩序所能容忍的極限，那么，法律只能用制裁這種嚴(yán)厲的規(guī)制手段（法律責(zé)任）予以調(diào)整了。這一認(rèn)識(shí)與各部門法中的法律責(zé)任理論相一致--行為的“不法性”（不被整體法秩序所容忍）是法律責(zé)任調(diào)整機(jī)制不可缺少的前提條件與正當(dāng)性基礎(chǔ)。盡管在各部門法中，不法性并非所有法律責(zé)任形式的要件，但不以“不法性”作為責(zé)任的要件，并不表示在判斷責(zé)任成立的過程中無需考量“不法性”因素。[iii]

“不法”評(píng)價(jià)機(jī)制主要體現(xiàn)在德日刑法、侵權(quán)法與國(guó)家賠償法上的法律責(zé)任構(gòu)成中。按照其主流觀點(diǎn)，“不法”作為法律責(zé)任構(gòu)成的要素之一，是指行為“無正當(dāng)事由產(chǎn)生了破壞法秩序的后果”。[iv]“不法性”判斷是在行為滿足構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上，考察行為結(jié)果導(dǎo)致的權(quán)益損害是否具有整體法秩序意義上的“不法阻卻事由”（包括正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自助行為、行使職權(quán)等），不具備“不法阻卻事由”即構(gòu)成不法。特定的行為只有在客觀上具備“不法性”，才能進(jìn)入“有責(zé)性”層面的判斷?！翱陀^不法性”與“主觀有責(zé)性”構(gòu)成了法律責(zé)任評(píng)價(jià)機(jī)制的兩大核心環(huán)節(jié)。[v]司法實(shí)務(wù)中的主流觀點(diǎn)將“不法性”定位于考察行為在“結(jié)果上”導(dǎo)致的侵害是否被整體法秩序所容忍，這種學(xué)說因而被稱為“結(jié)果不法”說（erfolgsunrecht）。[vi]

對(duì)“結(jié)果不法”說構(gòu)成挑戰(zhàn)的是“行為不法”說（handlungsunrecht）。[vii]該學(xué)說認(rèn)為，判斷不法性不僅須考察行為的結(jié)果，而且亦須關(guān)注行為本身。如果不是故意侵害他人權(quán)利，行為不法性的成立須以行為人的過失為必要，但對(duì)過失的判斷則采用“違法性”評(píng)價(jià)機(jī)制，只要行為人在客觀上違反了法秩序中的“注意義務(wù)規(guī)范”即可推定過失，即“過失的客觀化”。反之，若行為人已盡到必要注意義務(wù)時(shí)，即使其行為具有侵害他人權(quán)益的客觀后果，也不能被認(rèn)為構(gòu)成違法?！靶袨椴环ā闭f將缺少合理的注意增加為“不法”概念的組成部分，“不法”意味著過失的存在。

綜上可知，作為法律概念的“違法”與“不法”在規(guī)范涵義、評(píng)價(jià)機(jī)制均存在著較大差別。我們不能從日常生活語境的角度對(duì)其作出想當(dāng)然的理解。兩者在不同的法領(lǐng)域具備各自的意義脈絡(luò)，從而發(fā)揮不同的功能。這也為我們認(rèn)識(shí)行政法的“違法”與“不法”概念的功能提供了認(rèn)知框架。

三、“違法”與“不法”在行政法上的功能

（一）“違法性”判斷：行政行為效力的客觀評(píng)價(jià)機(jī)制

在行政法上，“違法”所發(fā)揮的行政行為效力評(píng)價(jià)功能源自于“依法行政”原則的要求。這一原則是法定主義調(diào)整方式在行政法上的體現(xiàn)，即將法律規(guī)范作為客觀的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)對(duì)行政行為效力的評(píng)價(jià)與規(guī)整，從而最終發(fā)揮以法律拘束行政、統(tǒng)合行政法律秩序的功能。這種調(diào)整方式可以在凱爾森的法規(guī)范體系理論中得以解釋。

凱爾森認(rèn)為，在法的規(guī)范體系中，除了基礎(chǔ)規(guī)范（grundnorm）之外，任何規(guī)范都具有法的適用和法的創(chuàng)造之雙重功能。行政行為除了具有適用法律的“執(zhí)行”功能外，同時(shí)也能創(chuàng)造具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，成為具體法秩序的淵源。因此，行政行為也屬于法的規(guī)范體系中的一個(gè)環(huán)節(jié)，具有“個(gè)別規(guī)范”的屬性。[viii]在“依法行政”原則之下，法律對(duì)行政行為的調(diào)整實(shí)際上就是以“高級(jí)規(guī)范”為依據(jù)對(duì)作為“低級(jí)規(guī)范”的行政行為的規(guī)整，其焦點(diǎn)在于判斷行政行為是否在權(quán)限、形式與內(nèi)容上違反了上位“淵源”的具體要求。一個(gè)行政行為及其所創(chuàng)設(shè)的具體法秩序之所以合法，因?yàn)樗蓸?gòu)成法秩序一環(huán)的另一高級(jí)規(guī)范所創(chuàng)設(shè)，并在權(quán)限、形式與內(nèi)容上符合其具體要求。[i]因此，對(duì)行政行為的“違法性”（合法性）判斷乃是依據(jù)上位法規(guī)范所作的具體的、客觀的評(píng)價(jià)，只要行政行為與具體的上位法規(guī)范相抵觸，即非常直觀地作出違法性評(píng)價(jià)。這是一種外在的、客觀的效力評(píng)價(jià)機(jī)制--一旦行政行為構(gòu)成“違法”，其后果在于效力上的瑕疵，即該行政行為所創(chuàng)設(shè)的具體法秩序不符合整體法秩序的要求，從而導(dǎo)致行政行為被撤銷、變更或確認(rèn)無效。

這種評(píng)價(jià)機(jī)制并不涉及行為人的主觀過錯(cuò)。在法理上，法律評(píng)價(jià)機(jī)制中對(duì)行為人過錯(cuò)的探究之主要功能在于確定法律責(zé)任的歸屬，過錯(cuò)意味著“行為人具有某種在道義上應(yīng)受非難的心理狀態(tài)”，或是“自由意志支配下的行為的不可原宥性”，[]以過錯(cuò)作為歸責(zé)依據(jù)是現(xiàn)代法律責(zé)任理論最為重要的特征之一。但對(duì)行政行為的“違法性”判斷并非在于確定法律責(zé)任的歸屬，而只涉及行為效力的評(píng)價(jià)。同樣，違法行政行為（效力上的瑕疵）也并不必然意味著行為人主觀過錯(cuò)的存在。

（二）“不法性”判斷：行政行為損害后果的正當(dāng)性評(píng)價(jià)機(jī)制

作為法律責(zé)任機(jī)制的前提條件與正當(dāng)性基礎(chǔ)，“不法性”在行政法上的功能主要體現(xiàn)在行政賠償責(zé)任構(gòu)成之中。對(duì)此有著較為清晰闡釋的當(dāng)屬日本以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的國(guó)家賠償法。日本、臺(tái)灣的國(guó)家賠償法規(guī)定了以“故意或過失”與“不法侵害”為核心要素的行政賠償責(zé)任構(gòu)成，基于不同的學(xué)說或法解釋學(xué)進(jìn)路，行政賠償責(zé)任構(gòu)成中的“不法性”判斷可通過多種方式體現(xiàn)出來。

其一，依據(jù)在司法實(shí)踐中處于主導(dǎo)地位的“結(jié)果不法”說，行政賠償責(zé)任構(gòu)成按照三階層、遞進(jìn)式的邏輯結(jié)構(gòu)而展開，即“構(gòu)成要件不法性判斷有責(zé)性判斷”。在個(gè)案中，如果某一行政行為侵害他人權(quán)利并符合構(gòu)成要件，即進(jìn)入“不法性”判斷階段--考量該行政行為造成的權(quán)利侵害結(jié)果是否具有整體法秩序意義上的“不法阻卻事由”（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、履行職務(wù)等）；如果不具備“不法阻卻事由”，該損害權(quán)利之結(jié)果即構(gòu)成“不法”，從而進(jìn)入“有責(zé)性”判斷階段，考量行為人（行政機(jī)關(guān)及其工作人員）主觀上是否存在故意或過失。如果行政行為同時(shí)滿足“客觀不法性”與“主觀有責(zé)性”兩個(gè)條件，則行政賠償責(zé)任成立。

其二，依據(jù)“行為不法”說建構(gòu)行政賠償責(zé)任構(gòu)成，由于過失被認(rèn)為是“不法”的必要條件，[i]行政行為的損害結(jié)果是否構(gòu)成“不法”取決于行為人是否有過失的存在。即進(jìn)行“不法性”判斷時(shí)已經(jīng)將行為人的過失考慮在內(nèi)（涉及歸責(zé)要素的考量），這在一定程度上改變了法律責(zé)任中“客觀不法性”與“主觀有責(zé)性”之核心要素展開的順序與構(gòu)造，但無論采用哪種“不法”學(xué)說，對(duì)于大多數(shù)行政賠償案件處理結(jié)果并無差別。

其三，上述兩種以民事侵權(quán)責(zé)任為范式對(duì)行政賠償責(zé)任構(gòu)成的解釋引起了廣泛的爭(zhēng)議。許多學(xué)者認(rèn)為，國(guó)家賠償法的法律性質(zhì)屬公法，在公法上，國(guó)家立于優(yōu)越地位，其所作的侵害個(gè)人權(quán)利的行政行為亦有得到法律授權(quán)者（如公用征收）。因此不能照搬民法理論將行使公權(quán)力侵害權(quán)利的行為視為“不法”，作為行政賠償責(zé)任構(gòu)成的“不法”概念應(yīng)當(dāng)解釋為行政訴訟意義上的“違法”，即考察的要點(diǎn)在于導(dǎo)致權(quán)益損害的行政行為是否違反了法規(guī)范。違法行政行為造成權(quán)利損害是適用國(guó)家賠償責(zé)任的前提條件。[ii]按照這種思路，將以“違法性”取代“不法性”，進(jìn)而建構(gòu)出與傳統(tǒng)理論有所不同的國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成：如果某一行政行為導(dǎo)致了他人權(quán)益損害，則考察該行為是否在客觀上違反了具體的法規(guī)范（違法性判斷）；若構(gòu)成“違法”，則進(jìn)行有責(zé)性判斷（考察行為人是否存在故意或過失）。在此思路之下，國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成包含了“公權(quán)力行為”、“損害”、“因果關(guān)系”、“違法性”與“有責(zé)性（故意或過失）”幾大要素。

然而，如果從法律責(zé)任構(gòu)成的核心要素角度分析，盡管“違法”與“不法”的評(píng)價(jià)機(jī)制存在差別，但“違法性”判斷在行政賠償責(zé)任構(gòu)成中仍然發(fā)揮著對(duì)行政行為導(dǎo)致的權(quán)利侵害“是否具有正當(dāng)性、是否為整體法秩序所容忍”--即“不法性”評(píng)價(jià)之功能。因?yàn)樵谌A層的行政賠償責(zé)任構(gòu)成中，作為“不法性”判斷依據(jù)的“不法阻卻事由”（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)與履行職務(wù)等），其實(shí)就是行政執(zhí)法人員在緊急情況下實(shí)施的“即時(shí)強(qiáng)制”措施。所謂“即時(shí)強(qiáng)制”，是指行政機(jī)關(guān)對(duì)于現(xiàn)時(shí)發(fā)生之緊迫危害，針對(duì)特定行政相對(duì)人的人身、行為或財(cái)產(chǎn)采取的約束或處置性的強(qiáng)制行為，其目的是為了在緊迫情勢(shì)中保護(hù)公共利益或他人權(quán)益不受侵害、或?yàn)榱俗柚垢髶p害的發(fā)生。[iii]行政法上的“即時(shí)強(qiáng)制”措施在發(fā)動(dòng)條件、規(guī)范目的方面與正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)完全一致，可以看作是正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)在行政法上的表現(xiàn)形式。而“即時(shí)強(qiáng)制”顯然屬于行政執(zhí)法人員合法的履行職務(wù)的行為。因此，行政賠償責(zé)任構(gòu)成中對(duì)于“不法阻卻事由”的考量基本上就可以轉(zhuǎn)換為對(duì)行政行為是否屬于合法履行職務(wù)行為的判斷。在“依法行政”原則之下，對(duì)一個(gè)行政行為是否屬于合法履行職務(wù)行為的判斷，必然是依據(jù)具體的上位法規(guī)范，考察其權(quán)限、內(nèi)容、形式與程序等要素是否在客觀上符合法律要求的“違法性”（合法性）判斷。如此，對(duì)于行政行為造成的權(quán)利損害后果是否具有“不法性”的考量，就被轉(zhuǎn)換成了對(duì)該行政行為的“違法性”（合法性）判斷了。

這一結(jié)論揭示出行政賠償責(zé)任構(gòu)成中“不法性”評(píng)價(jià)與“違法性”評(píng)價(jià)的同質(zhì)性：既然對(duì)行政行為造成的權(quán)利損害后果是否具有“不法性”的判斷，在法律技術(shù)上可以轉(zhuǎn)換為對(duì)該行政行為是否合法的“違法性”判斷，那么，我們也可以認(rèn)為，“違法性”通過對(duì)造成權(quán)利損害的行政行為在客觀上違反上位法規(guī)范作出判斷，實(shí)際上發(fā)揮著“不法性”評(píng)價(jià)的功能。

由此可見，將國(guó)家賠償法的性質(zhì)定位于公法，并引入行政訴訟意義上的“違法”取代傳統(tǒng)侵權(quán)法上的“不法”所建構(gòu)的行政賠償責(zé)任構(gòu)成，與三階層的行政賠償責(zé)任構(gòu)成之間并無本質(zhì)不同，兩者都顯示出“客觀不法性”與“主觀有責(zé)性”的法律責(zé)任二元核心構(gòu)造。

四、結(jié)論：澄清一些錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)

本文的分析厘清了“違法”與“不法”兩種不同的法律評(píng)價(jià)機(jī)制。在行政法上，它們?cè)诟髯缘囊饬x脈絡(luò)中發(fā)揮著不同的功能，同時(shí)又以一定的方式相互“滲透”、相互關(guān)聯(lián)。對(duì)這兩種評(píng)價(jià)機(jī)制的混淆或認(rèn)識(shí)不足，乃是我國(guó)行政法學(xué)上某些錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的根本“癥結(jié)”所在。

首先，“違法行政行為須以過錯(cuò)為要件”的觀點(diǎn)之所以錯(cuò)誤，根源在于對(duì)“違法”與“不法”的混淆，錯(cuò)誤地以“行為不法說”來解釋違法行政行為的構(gòu)成要件，進(jìn)而導(dǎo)致將法律責(zé)任機(jī)制中的歸責(zé)要素（對(duì)過錯(cuò)的判斷）不當(dāng)?shù)匾氲阶鳛樾姓袨樾Яυu(píng)價(jià)機(jī)制的“違法性”判斷之中。實(shí)際上，這種觀點(diǎn)不僅與主流的行政行為理論相抵牾，而且在司法實(shí)踐中亦經(jīng)不起推敲。通說認(rèn)為，行政行為法律效力的產(chǎn)生，主要取決于表示于外部的行為客觀形態(tài)，即行政行為只要在客觀上對(duì)特定相對(duì)人的權(quán)益產(chǎn)生了直接影響或拘束，即可視為發(fā)生法律效果。[iv]由于行政行為法律效果的產(chǎn)生并不依賴行為人的主觀意思，那么對(duì)其法律效果的違法性判斷，亦無需探究行為人的主觀心理狀態(tài)。正如我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者所言，即使是“精神失常之公務(wù)員于無意識(shí)或精神錯(cuò)亂狀態(tài)所為之行政處分，如該處分客觀上已具備合法之要件，其效力并不因而受影響”。[v]在行政訴訟司法實(shí)踐層面上，“違法”所發(fā)揮的對(duì)行政行為效力的評(píng)價(jià)功能主要體現(xiàn)在“類型化的違法行政行為”為合法性審查提供判斷基準(zhǔn)的過程之中。盡管各國(guó)法制對(duì)違法行政行為具體類型的把握呈現(xiàn)出令人眼花繚亂的差別，但從法律適用邏輯要素的角度進(jìn)行歸納與分類，仍然可以將其較為規(guī)整地表述為“主體違法”、“超越職權(quán)”、“濫用職權(quán)”、“不作為違法”、“內(nèi)容違法”、“程序違法”、“法律依據(jù)違法”與“事實(shí)根據(jù)違法”等方面。[vi]作為合法性審查基準(zhǔn)的違法行政行為具體類型，在適用過程中均遵循客觀標(biāo)準(zhǔn)，即根據(jù)個(gè)案中行政行為的客觀表現(xiàn)作出違法與否的判斷，并未涉及行為人主觀過錯(cuò)的評(píng)價(jià)。即使是以行為人主觀動(dòng)機(jī)違法為要素的“行政濫用職權(quán)”亦無需考察行為人主觀上是否存在過錯(cuò)。實(shí)際上，判斷某一行政行為是否構(gòu)成“行政濫用職權(quán)”是根據(jù)行為客觀的、外在的表現(xiàn)推定是否存在“違背法定目的”、“考慮不相關(guān)的因素”等違法情形，至于導(dǎo)致違法的原因是否出于行為人的故意或過失則在所不問。正如我國(guó)學(xué)者所言，行政行為構(gòu)成“行政濫用職權(quán)”，“不僅包括行政行為人惡意行使裁量權(quán)的違法”，甚至包含著行為人出于善良動(dòng)機(jī)而導(dǎo)致行為目的與法定目的不一致的情形，但行為人主觀上是否具有過錯(cuò)，并非對(duì)行政行為進(jìn)行合法性審查時(shí)必須考量的因素。[vii]

篇3

當(dāng)電影告別了自己技術(shù)雜耍的丑小鴨階段而成為藝術(shù)的白天鵝時(shí)候，還處在電影藝術(shù)的默片時(shí)代，然而就在這默片時(shí)代，格里菲斯、卓別林、愛森斯坦、普多夫金等天才的電影藝術(shù)大師們就創(chuàng)作出了永載史冊(cè)的電影藝術(shù)精品。后來形成的電影藝術(shù)史上的第一個(gè)系統(tǒng)的電影美學(xué)理論——蒙太奇理論，可以說主要就是這種默片時(shí)代電影藝術(shù)的美學(xué)表達(dá)和理論自認(rèn)。那么，這默片時(shí)代電影藝術(shù)的本性或本體是什么呢?如果參照后來巴贊的紀(jì)實(shí)主義電影美學(xué)關(guān)于電影藝術(shù)本體的表達(dá)方法(巴贊把電影藝術(shù)的本體概括為“攝影影像”，亦即著名的“攝影影像本體論”)[1]，則可將默片時(shí)代的電影藝術(shù)本體概括為“蒙太奇”。也正因?yàn)檫@樣，“蒙太奇”一詞才不僅作為一種重要的電影藝術(shù)方法和技巧存在，而甚至成為電影藝術(shù)的同義語。然而電影的這樣一種本質(zhì)或本性存在了多久呢?最多不過20年。然而當(dāng)聲音技術(shù)的進(jìn)步?jīng)_破包括幾乎所有默片時(shí)代的電影藝術(shù)大師的習(xí)慣與成見的阻礙而終于挺進(jìn)到電影藝術(shù)中來的時(shí)候，電影藝術(shù)的本體構(gòu)成無疑發(fā)生了質(zhì)的變化。電影“蒙太奇本體論”把電影的全部藝術(shù)可能性都?xì)w結(jié)為電影畫面(影像)之間的自由組接，即蒙太奇上，甚至對(duì)用來進(jìn)行這種自由組接的畫面本身都認(rèn)為是次要的，無關(guān)宏旨的。至于聲音因素則根本未予考慮。即使在聲音因素已經(jīng)進(jìn)入到電影藝術(shù)中來之后，在這種蒙太奇本體論的理論視野之內(nèi)，也一直被作為一種次要的因素而附帶涉及的(直到艾柯、麥茨等人的符號(hào)學(xué)電影理論階段，也仍有這種情況。麥茨的組合理論就基本上沒有考慮電影的聲音因素)[2]。而事實(shí)上如果說運(yùn)動(dòng)的電影較之靜止的繪畫和攝影也不過是增加了一個(gè)運(yùn)動(dòng)的維度的話，那么擁有了聲音的電影較之默片也是實(shí)實(shí)在在地又增加了一個(gè)新的維度——聲音的維度。電影藝術(shù)在本體構(gòu)成上的這一重大變革，其意義究竟有多大，其實(shí)直到現(xiàn)在也難以概述，但有一點(diǎn)是肯定的，那就是電影由單純的視覺藝術(shù)變成了視聽結(jié)合的藝術(shù)[3]。無論如何，僅就這一點(diǎn)來講，雖同樣被稱為電影藝術(shù)，而此電影已決非彼電影。在人類的五種感官當(dāng)中，最重要的是視聽，而且迄今為止人類所創(chuàng)造的藝術(shù)也無一例外都是訴諸這兩種感官的(李澤厚稱之為充分“人化”的感官)，非此即彼。而至此為止，電影藝術(shù)獨(dú)自以便捷的方式占據(jù)了人類接收外部信息的這兩大頻道。

此后的色彩技術(shù)以及光學(xué)鏡頭和感光膠片等方面的技術(shù)革新和進(jìn)步雖都程度不同地給電影藝術(shù)的發(fā)展帶來一些影響，但基本上都沒有觸及電影藝術(shù)的本體構(gòu)成，也就是說在聲音進(jìn)入電影之后的相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間里，電影藝術(shù)的發(fā)展進(jìn)步是處于一種量變的積累過程中，真正給電影帶來一次新的本體性變革的是電視技術(shù)的出現(xiàn)和發(fā)展。

二

電視技術(shù)的出現(xiàn)在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間里是作為一種新的新聞媒體存在的。而一旦當(dāng)電視作為藝術(shù)形式出現(xiàn)時(shí)，正像聲音因素被電影藝術(shù)習(xí)慣力量視為異己一樣，電影藝術(shù)也把電視藝術(shù)看成是自己的敵對(duì)勢(shì)力，在美國(guó)就爆發(fā)了持續(xù)十年之久的電影電視大戰(zhàn)。而事實(shí)上在各國(guó)都曾程度不同地發(fā)生過類似的影視大戰(zhàn)。默片時(shí)代的電影藝術(shù)家當(dāng)時(shí)沒有意識(shí)到聲音的出現(xiàn)是不可阻擋的，它必定要進(jìn)入電影并使電影藝術(shù)進(jìn)入一個(gè)新的時(shí)代。前電視時(shí)代的電影藝術(shù)家們也同樣沒能及時(shí)地意識(shí)到電視技術(shù)作為一種新的強(qiáng)勢(shì)媒體對(duì)于電影藝術(shù)的深刻意味。

如果一定要用一句話來概括電視技術(shù)給電影藝術(shù)帶來的深刻影響的話，也許有一個(gè)說法是便捷的，那就是使電影藝術(shù)進(jìn)入了電視時(shí)代。在探討并努力準(zhǔn)確表述電視時(shí)代的電影藝術(shù)的本體存在或者說本性的過程中，有一個(gè)廣為人們關(guān)注的話題，那就是關(guān)于電影藝術(shù)與電視藝術(shù)異同的探討和爭(zhēng)論。直至目前仍有人致力于電視藝術(shù)特殊性闡釋和論證，即將電視藝術(shù)視為電影藝術(shù)之后的人類的又一種新的基本藝術(shù)形式，而努力收集歸納其有別于電影藝術(shù)的特異之處。然而筆者始終認(rèn)為，電視藝術(shù)與電影藝術(shù)之間的差異，充其量只是同一類藝術(shù)形式內(nèi)部不同種屬之間的差異，而非人類基本藝術(shù)形式間的差異，而且這種差異主要的是一些量的、暫時(shí)性的、技術(shù)性或經(jīng)濟(jì)性的差異，而非藝術(shù)本體上的差異。也就是說，電視藝術(shù)與電影藝術(shù)在藝術(shù)本體上是一致的，相同的。隨著影視技術(shù)的發(fā)展進(jìn)步，電影藝術(shù)與電視藝術(shù)之間的差異和分野正在和已經(jīng)消失和彌合?！半娨曤娪啊边@個(gè)影視藝術(shù)的新品類的出現(xiàn)與存在，清楚不過地向人們昭示了這一點(diǎn)。[4]因此我們完全有理由這樣宣布，電視技術(shù)的出現(xiàn)和發(fā)展，主要的和根本的意義，并不是在電影藝術(shù)之后、之外，使人類擁有了一個(gè)新的基本的藝術(shù)形式，而是使電影藝術(shù)又進(jìn)入了一個(gè)新的時(shí)代——電視時(shí)代。其間變化之大，以致于事實(shí)上使我們已不便再用電影藝術(shù)這樣的詞語來意指人類的這一遲來的基本藝術(shù)形式，而應(yīng)選擇并習(xí)慣于影視藝術(shù)或影像藝術(shù)之類的新詞匯、新概念。不僅電視時(shí)代的整個(gè)影像藝術(shù)之內(nèi)涵已非電影藝術(shù)一詞所能涵蓋，即使單就電影藝術(shù)本身來講，在電視時(shí)代的一系列新生與擴(kuò)展，如在制作與播放以及觀賞方式等方面的變化與進(jìn)步，都已使電影藝術(shù)變得越來越不那么純粹，不那么像電影了。大約是由于原有思維習(xí)慣的作用吧，人們只注意到了電視技術(shù)生長(zhǎng)出了電視藝術(shù)這一重要事實(shí)，而且也許是吸取了歷史上曾長(zhǎng)期無視電影的藝術(shù)屬性的教訓(xùn)吧，人們不僅一下子便認(rèn)同了電視的藝術(shù)性質(zhì)，而且似乎把全部的注意力和精力都用來發(fā)現(xiàn)和發(fā)掘電視作為藝術(shù)的區(qū)別于電影的特殊性，并急不可待地宣布電視是繼電影之后的人類“第八藝術(shù)”。結(jié)果卻忽視了另一個(gè)同樣重要或者說更重要的一個(gè)事實(shí)，那就是電視藝術(shù)與電影藝術(shù)在美學(xué)本體上的一致性，更忽視了電視作為一種新的技術(shù)進(jìn)步所給予電影藝術(shù)的深刻影響。如果把這種深刻影響所包含的發(fā)展趨勢(shì)也考慮在內(nèi)的話，我們完全可以做出下面的結(jié)論：進(jìn)入電視時(shí)代的電影藝術(shù)即使還可以稱之為電影藝術(shù)的話，也已基本上不再是原來意義上的，即以光學(xué)成像為基本技術(shù)與手段的電影藝術(shù)了。

三

人類社會(huì)確是以加速度的形式向更高的文明發(fā)展進(jìn)化的。就在電視技術(shù)的發(fā)展進(jìn)步正在深刻而有力地刺激并推動(dòng)電影藝術(shù)向新的深度與高度發(fā)展邁進(jìn)，其勢(shì)方興未艾的時(shí)候，又一種新的電子技術(shù)——電子數(shù)碼信息技術(shù)又勃然興起于世，并給予電影藝術(shù)以及整個(gè)影像藝術(shù)以更為巨大而深刻的影響。這場(chǎng)變革的來勢(shì)之迅猛與內(nèi)力之深厚，使人們真真正正地感到了絕對(duì)的應(yīng)接不暇與別無選擇。它既不像聲音技術(shù)那樣允許人們有一個(gè)懷疑、反對(duì)、認(rèn)同的過程，也不像電視技術(shù)那樣給你一個(gè)進(jìn)行十年抵制大戰(zhàn)的時(shí)間，而是在電視技術(shù)已經(jīng)與電影技術(shù)趨于融合的基礎(chǔ)上，一下子便出現(xiàn)在電影藝術(shù)的內(nèi)部構(gòu)成因素之中，它可以在你對(duì)其所知甚少或根本處于無知的狀態(tài)，甚至根本還沒有意識(shí)到它的出現(xiàn)與存在的情況之下，就

一下子從里到外全方位地包圍并滲透于你了。

電子計(jì)算機(jī)成像(CGI)技術(shù)的發(fā)明是在60年代，進(jìn)入70年代即開始應(yīng)用到電影制作領(lǐng)域。1975年喬治·盧卡斯創(chuàng)建了專門為拍攝電影提供電腦技術(shù)服務(wù)的特技王國(guó)“魔光實(shí)業(yè)”(IndustrialLightandMagic，簡(jiǎn)稱ILM)，這已清楚地意味著又一個(gè)電影藝術(shù)的新時(shí)代即將來臨。1991年，柯達(dá)公司“數(shù)字化視覺效果處理系統(tǒng)”簡(jiǎn)稱(INEON)的誕生，宣告了數(shù)字技術(shù)支配電影技術(shù)的時(shí)代的到來。而2000年，美國(guó)最大的電腦網(wǎng)絡(luò)公司——全美在線(AOLI-S)與美國(guó)第二大傳媒集團(tuán)——時(shí)代華納公司(TimeWarner)的結(jié)盟，則最終標(biāo)志著最新的電影藝術(shù)新時(shí)代——后電影時(shí)代(Post-cinemaEra)的來臨。[5]

這究竟是一個(gè)怎樣的新時(shí)代呢?

從技術(shù)層面講，這一次的電影新技術(shù)革命，不是某種單一的技術(shù)變革，而是以電腦數(shù)字技術(shù)為核心的包括電影、電視、電腦硬件與軟件、電話、自動(dòng)化工程、機(jī)器人等等新技術(shù)長(zhǎng)期發(fā)展融合的集中體現(xiàn)。從電影特技制作能力的空前提高(已沒有什么影像是不可制作的)，到電影制作方式的根本性改變(電影已可以不是拍攝的，而是“合成”的)，再到各類新興娛樂產(chǎn)品、產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)生(如電腦游戲，實(shí)真經(jīng)歷，互動(dòng)娛樂等)，再到全新的發(fā)行展示渠道的創(chuàng)建(如只讀記憶光盤、數(shù)字光盤、衛(wèi)星電視、有線電視、互聯(lián)網(wǎng)等)，這一切不僅無一不直接引發(fā)著電影藝術(shù)的本性變革，更以集體的合力最終將電影藝術(shù)推進(jìn)到了一個(gè)全新的“后電影時(shí)代”。

從藝術(shù)層面上講，在后電影時(shí)代，電影藝術(shù)在藝術(shù)本體上發(fā)生的變化主要有以下幾點(diǎn)：

(一)電影特技制作能力的空前提高，使電影藝術(shù)的奇觀本性得到突現(xiàn)，超越了電影藝術(shù)的紀(jì)實(shí)本性而明顯處于前景位置，直到產(chǎn)生所謂的“效果美學(xué)”[6]

紀(jì)實(shí)性與奇觀性是電影本性的相互關(guān)聯(lián)的兩個(gè)方面。在巴贊時(shí)代，電影藝術(shù)的紀(jì)實(shí)本性得到了最大限度的高揚(yáng)，“紀(jì)實(shí)美學(xué)”也因之而成為電影藝術(shù)美學(xué)原則的主旋律。而當(dāng)電子計(jì)算機(jī)成像技術(shù)、特別是電腦數(shù)字技術(shù)一經(jīng)應(yīng)用到電影特技制作領(lǐng)域，就使電影特技超越了單純的技術(shù)意義而具有了美學(xué)內(nèi)涵。從《星球大戰(zhàn)》(1976年制作完成，電影史將這一年稱為“特技效果的新生”)到《誰陷害了兔子羅杰》(1988年)，從《終結(jié)者》(1991年)到《侏羅紀(jì)公園》(1993年)，從《阿甘正傳》(1994年)到《勇敢者的游戲》(1995年)，從《玩具總動(dòng)員》(1995年)到《泰坦尼克號(hào)》(1997年)……電腦特技，創(chuàng)造了一個(gè)又一個(gè)真正匪夷所思的人間奇跡。[7]在20世紀(jì)最后10個(gè)年頭里，電影也正是憑借這種對(duì)于傳統(tǒng)電影技術(shù)來說幾乎永遠(yuǎn)無法實(shí)現(xiàn)的銀幕奇觀的表現(xiàn)而重新定位了自己的大眾文化坐標(biāo)，并再一次戰(zhàn)勝了畫面小、影像差和音響弱的電視的。而當(dāng)這種“追求技術(shù)魔力”、“致力奇觀呈現(xiàn)”的“效果美學(xué)”成為時(shí)尚、甚至主流時(shí)，就不僅悄悄地改變了觀眾的觀影經(jīng)驗(yàn)和觀影期待(從對(duì)電影敘事真實(shí)性的認(rèn)同轉(zhuǎn)移到對(duì)電影奇觀和技術(shù)的欣賞)，而且也悄悄地解構(gòu)著電影藝術(shù)本身，將其融入到一個(gè)更為廣泛的傳媒體系之中去了。

(二)電影制作方式的革命性轉(zhuǎn)變，使巴贊攝影影像本體論的電影理論趨于解體，并將最終改變電影本身的本體存在

雖然就全行業(yè)來講，電影業(yè)仍然是一個(gè)“膠片”行業(yè)，但以盧卡斯“魔光實(shí)業(yè)”(ILM)為代表的數(shù)字化新技術(shù)正在排除電影拍攝放映的老式機(jī)械裝置，電腦合成的數(shù)據(jù)人物和影像處理的仿真場(chǎng)景已經(jīng)預(yù)示著電影工業(yè)成為“無膠片”行業(yè)的可能。就是說，電影已可以不是排演拍攝成的，而完全是電腦合成的。如果說傳統(tǒng)的電影制作方式有一個(gè)最大的局限在于它的每一個(gè)藝術(shù)想象的實(shí)現(xiàn)都受到制作技術(shù)與條件的限制的話，而隨著電腦數(shù)字技術(shù)支配電影制作，則最終完全超越了人類有限的想象力。它可以合成任何現(xiàn)實(shí)的、非現(xiàn)實(shí)的視聽影像，只有你想象不出的，沒有它制作不了的。這樣一來，影像與物質(zhì)實(shí)體之間的聯(lián)系就變得非常脆弱了，影像本身不再保障視覺的真實(shí)性。再簡(jiǎn)單地講就是，電影已不再是“記錄”(Record)，不再是“物質(zhì)現(xiàn)實(shí)的復(fù)原”(克拉考爾語)，而是“合成”(Graph)，是“實(shí)在的非真實(shí)”(Virtualirreality)。顯然，當(dāng)觀眾已清楚地知道任何影像都可以是數(shù)字化地制造出來的時(shí)候，人們對(duì)電影真實(shí)性的確信也必將終結(jié)。

(三)新興媒體新興娛樂產(chǎn)品的建立和新的傳媒體系及發(fā)行展示渠道的創(chuàng)建，已經(jīng)形成人類全新的“視聽文化”，亦使電影藝術(shù)發(fā)生根本性變革，直至消失在新的系統(tǒng)之中

隨著電視的出現(xiàn)，以及其后電腦技術(shù)的應(yīng)用，特別是數(shù)字技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)與發(fā)展，新興媒體及新興娛樂產(chǎn)業(yè)層出不窮，并逐漸形成群雄并起、逐鹿中原的局面，電影不僅喪失了“大眾藝術(shù)之王”的地位，更重要的電影與電視、電腦、多媒體和網(wǎng)絡(luò)之間的界限日趨模糊。電影正在匯入更大的視聽媒體洪流之中，這一媒體洪流從攝影化走到電子化，現(xiàn)在又到了網(wǎng)絡(luò)化新階段。

在這些新興的娛樂產(chǎn)品或方式中，有兩種產(chǎn)品或方式對(duì)電影的影響或者說改造最為深刻。其中一個(gè)是“互動(dòng)娛樂”(InteractiveEntertainments)，及由之而生發(fā)出的互動(dòng)電影。這種互動(dòng)電影為觀眾(用戶)提供了這樣的可能：從一個(gè)音像數(shù)據(jù)庫(kù)選取素材，建立多種不同的電影敘事走向，事實(shí)上就是構(gòu)造觀眾(用戶)自己的故事。另一個(gè)是“實(shí)真經(jīng)歷”(Vivtual-RealityExperienes，簡(jiǎn)稱VR)。“實(shí)真經(jīng)歷”是對(duì)真實(shí)的全方位(視、聽、嗅、味、觸多種感官的信息來源及其綜合)人為仿造，并企圖最終達(dá)成與真實(shí)的完全一致?！皩?shí)真經(jīng)歷”的用戶或者說參與者，或游戲者，可以進(jìn)入一個(gè)電腦合成的人為環(huán)境，在那里自如地活動(dòng)，與物體、人物和事件發(fā)生直接的相互作用，并直接影響到敘事的結(jié)構(gòu)和發(fā)展過程。傳統(tǒng)的“視窗展示”方式和靜坐式觀影方式，讓位于“活動(dòng)中心”(activitycenter)式的“入門探尋”；被動(dòng)的觀看者，讓位于能動(dòng)的參與者。當(dāng)電影的發(fā)展已經(jīng)到了這樣一種水平或階段時(shí)，即便我們?nèi)匀粚⑵浞Q為電影、看成電影，也不難理解和想象它同此前的、傳統(tǒng)意義上的電影已相去甚遠(yuǎn)，太遠(yuǎn)了。從內(nèi)在的敘事內(nèi)容與方式及結(jié)構(gòu)到外在的展示方式、場(chǎng)所及觀眾的“觀看”方式直到“觀眾”——用戶由之而獲得的藝術(shù)體驗(yàn)及審美感受都已發(fā)生了全方位的變革。正如有些評(píng)論者所指出的那樣：“互動(dòng)電影”與“實(shí)真經(jīng)歷”與傳統(tǒng)電影的最重要的區(qū)別之點(diǎn)，在于其對(duì)于經(jīng)驗(yàn)的強(qiáng)化和對(duì)用戶控制力的賦予。而一旦用戶擁有了這種控制力，則無疑意味著對(duì)敘事可能性懸念的摒棄，同時(shí)也就意味著對(duì)觀眾的觀影欲望的摒棄，因此，單從這一點(diǎn)來講，已決定此類新電影要保持或形成觀眾——用戶的新的引力或欲望，就必須構(gòu)建自己的新的電影語法。

雖上述電子計(jì)算機(jī)等新技術(shù)革命所引發(fā)的電影藝術(shù)本體性變革尚處在開始階段，許多新的設(shè)計(jì)和創(chuàng)造還處在初期和試驗(yàn)的水平上，還存在許多有待定型、完善和改進(jìn)的地方，但其發(fā)展趨勢(shì)已是如日東升。1997年第一部互動(dòng)電影《黯淡》已制作并發(fā)行；“實(shí)真經(jīng)歷”也已進(jìn)入實(shí)驗(yàn)試制階段；網(wǎng)絡(luò)電影更是早已出現(xiàn)，網(wǎng)民完全可以像電臺(tái)點(diǎn)歌一樣，上網(wǎng)“點(diǎn)看電影”。不僅如此，世界的高科技巨人們正在聯(lián)手研制被稱作“藍(lán)牙計(jì)劃”(blue-teeth)的可以將所有裝置(電腦、電話、電視、音響、家用電器和各種數(shù)據(jù)庫(kù)等等)共享的聯(lián)動(dòng)終端。其目的是只要?jiǎng)右粍?dòng)手指頭(甚至動(dòng)一動(dòng)意念)，你就能得到、看到和聽到你想要的一切。屆時(shí)，不僅人類的視聽文化將發(fā)生前所未有的變化，就是人類文明也無疑進(jìn)入到了一個(gè)更高的新階段。

四

這是一場(chǎng)正在悄然行進(jìn)中的電影技術(shù)與電影美學(xué)革命。經(jīng)歷這場(chǎng)革命之后的電影，即使不是煙消云散，也已是面目全非。而且確已可以看到或感受到使電影走向終結(jié)的新事物、新力量。

安德列·巴贊認(rèn)為，人的潛意識(shí)中有一種所謂的“木乃伊情結(jié)”。其含義是說，人們總是傾向于把經(jīng)歷過的生活盡可能真實(shí)完整地記錄下來，仿佛是給時(shí)間涂上香料、使之免于腐朽，如木乃伊一般。[1]電影誕生之后，由于其所具有的對(duì)于視聽信息的方便而直觀的呈現(xiàn)能力，便成了這種情結(jié)最理想的承載方式。于是巴贊在1946年便提出了一個(gè)所謂的“完整電影神話”的概念，認(rèn)為“電影這個(gè)概念與完整無缺地再現(xiàn)現(xiàn)實(shí)是等同的；他們所想象的就是再現(xiàn)一個(gè)聲音、色彩、立體感等一應(yīng)俱全的外部世界的全景。”[1]進(jìn)入后電影時(shí)代之后，我們發(fā)現(xiàn)，這個(gè)“完整電影神話”即將和正在成為現(xiàn)實(shí)。電影的完整再現(xiàn)與電子游戲的人機(jī)互動(dòng)作為兩個(gè)向度的理想追求，即將和正在最后階段實(shí)現(xiàn)融合。代表這種融合的就是“實(shí)真經(jīng)歷”技術(shù)的出現(xiàn)和走向完善?！皩?shí)真經(jīng)歷”既代表人類真實(shí)完整地記錄自己生活這一探索軸線的運(yùn)動(dòng)極限，也代表了人機(jī)互動(dòng)的仿真追求的運(yùn)動(dòng)終點(diǎn)。在“實(shí)真經(jīng)歷”的時(shí)代，我們將會(huì)和正在看到，我們不僅可以完整無缺地再現(xiàn)現(xiàn)實(shí)，而且我們將無法區(qū)別這再現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)(虛擬的現(xiàn)實(shí))與實(shí)有現(xiàn)實(shí)的不同(進(jìn)入“實(shí)真經(jīng)歷”過程的“用戶”由于不僅接受了“實(shí)真經(jīng)歷”技術(shù)所提供的從視聽到嗅味直到觸覺的全面的虛擬的仿真信息而且被隔絕了全部的現(xiàn)實(shí)真實(shí)信息，因此直到“實(shí)真經(jīng)歷”結(jié)束，將根本無法分辨這種虛擬真實(shí)與真實(shí)的現(xiàn)實(shí))；與此同時(shí)，我們還將發(fā)現(xiàn)，我們不僅生活在實(shí)有的現(xiàn)實(shí)中間，我們也同時(shí)甚至更多地生活在虛擬的現(xiàn)實(shí)中間(比如我們不僅為現(xiàn)實(shí)生活中親人的健康而歡樂，也為藝術(shù)虛構(gòu)中的古人的痛苦而流淚)。其實(shí)很久以來或者從來就是如此的，只是今天恍然大悟罷了。更有甚者，我們還將看到，虛擬的現(xiàn)實(shí)與實(shí)有的現(xiàn)實(shí)不僅越來越難以區(qū)別，而且處在一種密切的相互滲透與影響的互動(dòng)狀態(tài)之中。總之，對(duì)于現(xiàn)在特別是未來的人們，虛擬的現(xiàn)實(shí)將不僅影響他們的生活，甚至將構(gòu)成他們的人生。

于是在事情的最后階段，我們終將發(fā)現(xiàn)，人類從完整再現(xiàn)現(xiàn)實(shí)的藝術(shù)追求出發(fā)，最后又走回到了創(chuàng)造現(xiàn)實(shí)的生活本身。正如作為心理學(xué)家的電影美學(xué)家愛因漢姆所預(yù)言的那樣，與現(xiàn)實(shí)不同的才是可以審視的藝術(shù)。如果與現(xiàn)實(shí)完全相同了，則是現(xiàn)實(shí)本身，而不再是藝術(shù)。因此，“實(shí)真經(jīng)歷”的出現(xiàn)，正預(yù)示著電影藝術(shù)的終結(jié)。[8]

引力與加速度的等價(jià)使愛因斯坦發(fā)現(xiàn)了相對(duì)論，那么，虛擬現(xiàn)實(shí)與實(shí)有現(xiàn)實(shí)的等價(jià)又將意味著什么呢?到那時(shí)，也許終結(jié)的不只是電影藝術(shù)，整個(gè)人類思維與哲學(xué)都將發(fā)生目前還無法預(yù)想的深刻變化。

短短一百年，電影卻經(jīng)歷了如此多的變化，以至即將走向終結(jié)?；叵胨o我們帶來如此巨大的、長(zhǎng)達(dá)百年的歡樂，一時(shí)確實(shí)很難接受，而理智應(yīng)當(dāng)告訴我們，如果放在足夠長(zhǎng)的歷史長(zhǎng)河中考查，世間萬事萬物，莫不如此。這也就是存在主義所謂的“存在先于本質(zhì)”。所以，天才的巴贊才只用一個(gè)問句——“電影是什么?”來命名自己的文集。

收稿日期：2002-05-15

【參考文獻(xiàn)】

[1]安德列·巴贊.電影是什么?[M].北京：中國(guó)電影出版社，1990.

[2]李幼蒸.當(dāng)代西方電影美學(xué)思想[M].北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，1986.

[3]周傳基.電影·電視·廣播中的聲音[M].北京：中國(guó)電影出版社，1991.

[4]王佳泉.電視不是第八藝術(shù)——再論電視藝術(shù)與電影藝術(shù)的異同[J].東北師范大學(xué)學(xué)報(bào)，2002.

[5]游飛，蔡衛(wèi).電影新技術(shù)與后電影時(shí)代[J].當(dāng)代電影，2000，(4).

[6]虞吉.電影的奇觀本性[J].當(dāng)代電影，1998，(5).

篇4

醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)存在的意義是通過監(jiān)控、管理和審計(jì)等各種方式方法，及時(shí)的發(fā)現(xiàn)醫(yī)院內(nèi)部中存在的各種的經(jīng)濟(jì)漏洞和存在的實(shí)際問題和不足，并根據(jù)這些問題和現(xiàn)實(shí)狀況對(duì)醫(yī)院的內(nèi)部管理進(jìn)行及時(shí)的修正，從而盡可能減少問題發(fā)生的概率，使醫(yī)院內(nèi)部的各項(xiàng)工作運(yùn)行能夠得到科學(xué)高效的管理。以下是醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)職能。

(一)財(cái)務(wù)審計(jì)

各項(xiàng)的審計(jì)活動(dòng)都是以財(cái)務(wù)部門提供的準(zhǔn)確真實(shí)的會(huì)計(jì)信息作為依據(jù)，在一個(gè)較為健全完善的財(cái)務(wù)部門和財(cái)務(wù)制度中進(jìn)行的。因此，財(cái)務(wù)審計(jì)是各項(xiàng)審計(jì)活動(dòng)開始的基礎(chǔ)，對(duì)醫(yī)院內(nèi)部的各項(xiàng)收支進(jìn)行準(zhǔn)確的記錄和會(huì)計(jì)報(bào)表的正確編制往往是進(jìn)行各項(xiàng)審計(jì)活動(dòng)的依據(jù)。通過對(duì)醫(yī)院的財(cái)務(wù)進(jìn)行合理的審計(jì)，可以得出醫(yī)院日常收支的具體情況，可以從中得知醫(yī)院的真實(shí)的財(cái)務(wù)狀況，并對(duì)醫(yī)院收支的合理性和標(biāo)準(zhǔn)性進(jìn)行日常的審查和監(jiān)督，規(guī)避醫(yī)院內(nèi)部違規(guī)的狀況出現(xiàn)，確保醫(yī)院資金的安全。更何況，可以通過對(duì)醫(yī)院內(nèi)部財(cái)務(wù)審查的具體結(jié)果，及時(shí)得出醫(yī)院的財(cái)務(wù)管理的各種弊端，使醫(yī)院內(nèi)部及時(shí)作出解決方案，促使醫(yī)院及時(shí)改善財(cái)務(wù)管理狀況。

(二)經(jīng)濟(jì)審計(jì)

經(jīng)濟(jì)審計(jì)和財(cái)務(wù)審計(jì)有著一定的相似之處，同時(shí)都是通過對(duì)醫(yī)院的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行各項(xiàng)深入的研究和分析，不過經(jīng)濟(jì)審計(jì)相對(duì)于財(cái)務(wù)審計(jì)，更著重于對(duì)醫(yī)院經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的反映，更著重于對(duì)醫(yī)院的各種財(cái)務(wù)資產(chǎn)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和全面的審查，并對(duì)醫(yī)院內(nèi)部的各項(xiàng)財(cái)務(wù)制度和管理制度的運(yùn)行和作用進(jìn)行審核，從中找到醫(yī)院內(nèi)部管理的發(fā)展空間，促使醫(yī)院內(nèi)部的各項(xiàng)管理制度的不斷完善和健全，為醫(yī)院的發(fā)展提供制度基礎(chǔ)，提高醫(yī)院的各項(xiàng)效益。

(三)資產(chǎn)審計(jì)

資產(chǎn)審計(jì)，顧名思義，是對(duì)醫(yī)院的各種資產(chǎn)數(shù)據(jù)進(jìn)行審計(jì)，而這里的資產(chǎn)大部分是指醫(yī)院內(nèi)的各種固定資產(chǎn)，即是對(duì)醫(yī)療設(shè)備的購(gòu)置活動(dòng)進(jìn)行審計(jì)等。在醫(yī)療設(shè)備的購(gòu)置活動(dòng)的過程中，設(shè)備購(gòu)置的預(yù)算計(jì)劃編制和資金的實(shí)際運(yùn)用計(jì)劃編制都包含在審計(jì)的范疇內(nèi)。因此，通過這種審計(jì)活動(dòng)，對(duì)整個(gè)設(shè)備的購(gòu)置交易活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)控，預(yù)防在交易過程中出現(xiàn)問題，規(guī)避交易風(fēng)險(xiǎn)，盡可能的提高設(shè)備的利用率。還必須要對(duì)設(shè)備在工作過程中，為醫(yī)院帶來的各種效益進(jìn)行審計(jì)和分析，對(duì)一些因?yàn)槁浜蠡蛘哌^期而棄置不用的各種設(shè)備進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和處理，盡可能的提高設(shè)備的價(jià)值。

(四)合同管理審計(jì)

因?yàn)榻?jīng)濟(jì)型合同種類繁多，內(nèi)容雜亂，所涉及的知識(shí)廣度和寬度都十分大，進(jìn)行整理時(shí)十分復(fù)雜，所以所有的相關(guān)經(jīng)濟(jì)合同和發(fā)票都必須要經(jīng)過財(cái)務(wù)部門按照正確的程序一步步的送審，而不能打亂送審秩序。與此同時(shí)，還要加強(qiáng)對(duì)經(jīng)濟(jì)合同簽訂和執(zhí)行過程的監(jiān)察力度，確保工作能夠按照簽訂的合同內(nèi)容進(jìn)行，確保工作能夠有秩序的進(jìn)行。在審計(jì)的過程中，還必須要確保審計(jì)數(shù)據(jù)的真實(shí)程度，要審計(jì)簽訂的經(jīng)濟(jì)合同的真實(shí)性和合理性，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)醫(yī)院的合法效益和資金安全。

二、醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)職能存在的弊端與不足

(一)規(guī)范醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)的法律法規(guī)不健全

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，醫(yī)院的發(fā)展目光也逐漸放在了改善醫(yī)院的內(nèi)部管理上。然而，規(guī)范醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)的法律法規(guī)尚不健全，只有一項(xiàng)《衛(wèi)生系統(tǒng)內(nèi)部審計(jì)工作規(guī)定》對(duì)醫(yī)院的內(nèi)部審計(jì)的工作進(jìn)行一個(gè)簡(jiǎn)單的闡述，沒有其他較為有針對(duì)性的法律法規(guī)對(duì)內(nèi)部審計(jì)工作進(jìn)行規(guī)范，內(nèi)部審計(jì)人員在進(jìn)行內(nèi)部審計(jì)時(shí)也沒有可以相對(duì)應(yīng)的法律法規(guī)可以依據(jù)，所有的審計(jì)活動(dòng)僅僅依靠?jī)?nèi)部審計(jì)人員的工作經(jīng)驗(yàn)，這樣的做法無疑加大了審計(jì)的風(fēng)險(xiǎn)，降低了審計(jì)的準(zhǔn)確性和真實(shí)性。沒有一個(gè)較為正規(guī)的工作規(guī)范的限制，不僅得出的審計(jì)結(jié)果缺乏真實(shí)性，還嚴(yán)重的影響了審計(jì)結(jié)果的權(quán)威性，使管理層對(duì)審計(jì)結(jié)果抱有一定的懷疑。

(二)缺乏獨(dú)立運(yùn)行的內(nèi)部審計(jì)部門

內(nèi)部審計(jì)的工作繁雜，還基于其審計(jì)的特殊作用，應(yīng)設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的部分，方便其對(duì)醫(yī)院內(nèi)部的各個(gè)部門進(jìn)行審計(jì)。然而，某些醫(yī)院尚未設(shè)立一個(gè)較為獨(dú)立的內(nèi)部審計(jì)部門，有些只是從財(cái)務(wù)部門中劃分一個(gè)工作區(qū)域給內(nèi)部審計(jì)進(jìn)行工作；有些醫(yī)院雖然已經(jīng)成立了內(nèi)部審計(jì)部門，但是由于內(nèi)部審計(jì)工作人員與其他部門之間的利益或者私交關(guān)聯(lián)，導(dǎo)致其工作依然無法獨(dú)立。更何況，我國(guó)醫(yī)院的內(nèi)部審計(jì)部分普遍存在工作范疇分工不明，權(quán)責(zé)關(guān)系混亂等問題，使內(nèi)部審計(jì)部門的工作得不到真正的高效落實(shí)，直接影響了審計(jì)的質(zhì)量。

(三)缺乏質(zhì)素高的內(nèi)部審計(jì)人員

按照我國(guó)的醫(yī)療服務(wù)現(xiàn)狀而言，相關(guān)的醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)專業(yè)尚不成熟，也不發(fā)達(dá)，各類高校對(duì)該專業(yè)人才的培養(yǎng)數(shù)量十分有限。許多醫(yī)院內(nèi)的內(nèi)部審計(jì)人員僅僅由具有一定醫(yī)療衛(wèi)生知識(shí)的財(cái)務(wù)人員來擔(dān)任。再加上，隨著醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的發(fā)展，對(duì)醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)人員的要求也就越來越高，專業(yè)性也就越來越高，財(cái)務(wù)人員已經(jīng)無法稱職的擔(dān)任內(nèi)部審計(jì)人員。因此，許多醫(yī)院缺乏質(zhì)素高的內(nèi)部審計(jì)人員。

三、醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)職能弊端和不足的更正和改善

(一)健全規(guī)范醫(yī)院內(nèi)部審計(jì)的法律法規(guī)

由于我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展較快，許多行業(yè)都逐漸開始自身的發(fā)展和改革。醫(yī)療服務(wù)行業(yè)的發(fā)展速度比規(guī)范其工作的法律法規(guī)的出臺(tái)速度要快，直接導(dǎo)致了相關(guān)的內(nèi)部審計(jì)的規(guī)范不健全，甚至沒有提及。沒有一個(gè)統(tǒng)一的具有規(guī)范性的法律法規(guī)對(duì)醫(yī)院的內(nèi)部審計(jì)工作作為標(biāo)準(zhǔn)，這樣將會(huì)導(dǎo)致內(nèi)部審計(jì)工作的低效和不法分子的有機(jī)可趁。因此，我國(guó)必須要盡快出臺(tái)相關(guān)的法律法規(guī)，可以參考外國(guó)的先進(jìn)內(nèi)部審計(jì)理論的成功經(jīng)驗(yàn)，再融合自身的國(guó)情和醫(yī)療服務(wù)的現(xiàn)狀，推行一個(gè)較為規(guī)范的內(nèi)部審計(jì)系統(tǒng)，使審計(jì)工作有法可依，提高其工作效率。

(二)設(shè)置獨(dú)立的內(nèi)部審計(jì)部門

要設(shè)置一個(gè)較為獨(dú)立的內(nèi)部審計(jì)部門，首先要得到醫(yī)院領(lǐng)導(dǎo)的支持，使醫(yī)院管理層注重內(nèi)部審計(jì)的工作，讓其對(duì)內(nèi)部審計(jì)的工作有個(gè)大概的理解，才能為其做出更好的工作范疇的劃分；其次，要設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的內(nèi)部審計(jì)系統(tǒng)，規(guī)范內(nèi)部審計(jì)的工作和使用模式，規(guī)范工作人員的工作權(quán)責(zé)，把責(zé)任落實(shí)到個(gè)人；第三，為了確保內(nèi)部審計(jì)部門的獨(dú)立性，必須要設(shè)立一個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，對(duì)內(nèi)部審計(jì)人員與其他部門進(jìn)行監(jiān)管，確保內(nèi)部審計(jì)人員與其他部門沒有特殊關(guān)聯(lián)；最后，內(nèi)部審計(jì)部門必須要直屬醫(yī)院管理層，要在管理層的領(lǐng)導(dǎo)下，對(duì)每個(gè)部門進(jìn)行審計(jì)。

(三)培養(yǎng)高素質(zhì)的內(nèi)部審計(jì)人才

要吸納和培養(yǎng)高素質(zhì)的內(nèi)審人才，吸納具有一定醫(yī)療服務(wù)、醫(yī)療技術(shù)、投資、審查知識(shí)的高質(zhì)素的財(cái)務(wù)人員，提高整個(gè)內(nèi)審隊(duì)伍的素質(zhì)。與此同時(shí)，還必須不斷的對(duì)其進(jìn)行專業(yè)知識(shí)的培訓(xùn)，不斷提高其自身的素質(zhì)。

四、結(jié)束語

篇5

注意：若以下內(nèi)容與學(xué)校對(duì)論文的寫作要求不一致，請(qǐng)以學(xué)校要求為準(zhǔn)。

一、關(guān)于論文選題的要求

（1）必須在本專業(yè)范圍內(nèi)選題，不能選與本專業(yè)無關(guān)的題目。

會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)選題的大致范圍包括（可參考所附會(huì)計(jì)學(xué)本科畢業(yè)論文參考題目，僅供參考）：

①會(huì)計(jì)方向

②財(cái)務(wù)和財(cái)務(wù)管理方向

③資產(chǎn)評(píng)估研究方向

④審計(jì)與會(huì)計(jì)制度設(shè)計(jì)方向

⑤電算化會(huì)計(jì)研究方向

⑥管理會(huì)計(jì)與成本會(huì)計(jì)方向

（2）理論性不能太強(qiáng)，應(yīng)選擇能聯(lián)系實(shí)際的主題來寫（如不能寫“企業(yè)合并報(bào)表的編制方法研究”；如果選題符合要求但無法或不易聯(lián)系實(shí)際來寫，也應(yīng)重新選題；對(duì)不易獲得實(shí)例或數(shù)據(jù)的選題也應(yīng)重新確定題目）。

（3）選題不能太大，主題必須明確（如“論企業(yè)財(cái)務(wù)管理”就沒有一個(gè)明確主題，太大太空）。

（4）只能有一個(gè)主題（如“論企業(yè)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防范與市場(chǎng)營(yíng)銷策略的選擇”就包含兩個(gè)完全不同的主題）。

（5）題目必須清楚完整地表達(dá)論文主題（如“企業(yè)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防范”可以作為論文的寫作主題，但作為論文題目則不合適，合適的題目例如“企業(yè)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的研究”）。

注意：如果原所選論文題目不符合要求或無法完成，請(qǐng)盡快重新選題并發(fā)送至我的郵箱（xinyg@126.com）。

二、論文選題與寫作步驟

第一步，查閱文獻(xiàn)資料，找出當(dāng)前與本專業(yè)相關(guān)的熱點(diǎn)問題以及研究現(xiàn)狀。 第二步，根據(jù)資料收集的難易程度及本人的專業(yè)愛好確定一個(gè)論文寫作的初步方向（即主題，以后可根據(jù)實(shí)際情況適時(shí)調(diào)整）以及大致所需的參考資料（初步確定，可根據(jù)寫作進(jìn)度隨時(shí)修改補(bǔ)充）。

第三步，收集資料。

（1）應(yīng)根據(jù)確定的主題有針對(duì)性地收集所需資料；

（2）資料可來源于網(wǎng)上、學(xué)校圖書館或資料室、公開的企業(yè)信息（如上市公司年報(bào)，統(tǒng)計(jì)年鑒等）、各種專業(yè)數(shù)據(jù)庫(kù)，也可以自行購(gòu)買與論文主題相關(guān)的專業(yè)書籍。

（3）注意收集的資料應(yīng)盡可能全面，應(yīng)涉及到論文主題的各個(gè)方面，這樣才能使后續(xù)的論文寫作有足夠的參考資料；

（4）應(yīng)收集最近年份的文獻(xiàn)資料，不要收集過于老舊的資料（經(jīng)典文獻(xiàn)

資料除外）；

（5）應(yīng)收集與論題相關(guān)的參考文獻(xiàn)12篇以上，含兩篇或以上英文文獻(xiàn)。 第四步，分析整理資料（將所收集資料歸類，并以此作為確定論文提綱的依據(jù)）。

這一步很重要，應(yīng)在分析整理所收集資料的同時(shí)，對(duì)資料進(jìn)行分類，這個(gè)分類也可以作為論文寫作的初步框架（即確定從哪幾個(gè)方面來寫），請(qǐng)重視！

第五步，列提綱。根據(jù)所收集資料及其分類確定論文寫作提綱，相當(dāng)于目錄但比目錄更詳細(xì)，應(yīng)在前一步分析整理、分類的基礎(chǔ)上進(jìn)行。

第六步，修改提綱，完善論文結(jié)構(gòu)。

應(yīng)按基本邏輯關(guān)系修改論文結(jié)構(gòu)：理論概述提出問題分析問題解決問題）。

這一步屬于理性分析的過程，應(yīng)在分析的基礎(chǔ)上逐步形成自己的觀點(diǎn)，并對(duì)論文提綱進(jìn)行修改和完善。

第七步，應(yīng)用資料（將所收集資料的相關(guān)內(nèi)容應(yīng)用到至論文相關(guān)部分）。 第八步，修改完善論文并重新收集所欠缺資料（修改所應(yīng)用資料并加入自己的觀點(diǎn)，進(jìn)一步完善論文結(jié)構(gòu)）。

如果在此過程中發(fā)現(xiàn)尚有應(yīng)補(bǔ)充的文獻(xiàn)資料，則應(yīng)及時(shí)重新收集。資料的重新收集工作應(yīng)根據(jù)需要貫穿于論文寫作的全過程。

對(duì)于實(shí)證論文寫作，則應(yīng)進(jìn)行相關(guān)實(shí)證分析（如提出假設(shè)，建立分析模型，收集和選擇數(shù)據(jù)，驗(yàn)證假設(shè)，得出結(jié)論等）。

第九步，定稿，準(zhǔn)備論文答辯。

注意：不能長(zhǎng)篇引用所收集的文獻(xiàn)資料，應(yīng)對(duì)所引用資料進(jìn)行必要修改加工，并加入自己的觀點(diǎn)，對(duì)直接引用未經(jīng)刪改的文獻(xiàn)資料應(yīng)注明出處。

三、正文的邏輯關(guān)系

引言之后的正文章節(jié)安排應(yīng)注意各章節(jié)之間的邏輯關(guān)系。一般的邏輯關(guān)系是“提出問題——分析問題——解決問題”，正文部分必須遵循這樣的寫作思路。

論文各章節(jié)內(nèi)部也應(yīng)注意邏輯關(guān)系，邏輯關(guān)系不能混亂。

正文應(yīng)包含以下內(nèi)容：

⑴相關(guān)理論介紹。

⑵提出問題并分析問題。

⑶針對(duì)問題提出解決問題的對(duì)策和措施建議。

具體撰寫論文時(shí)，應(yīng)在符合一般邏輯關(guān)系的基礎(chǔ)上，再根據(jù)本人論文的具體內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)補(bǔ)充和調(diào)整。

四、關(guān)于正文寫作

在正文論述中應(yīng)根據(jù)論點(diǎn)加入相關(guān)實(shí)例、數(shù)據(jù)或案例，以增強(qiáng)論文的說服力，不可僅有單純的文字論述（實(shí)例或案例應(yīng)恰當(dāng)融入論述當(dāng)中，不要將案例作為單

獨(dú)一章）。

五、關(guān)于標(biāo)題規(guī)范

⑴標(biāo)題含義應(yīng)清晰完整，不應(yīng)太省略；

⑵論文總標(biāo)題應(yīng)反映論文主題；

⑶各章節(jié)標(biāo)題應(yīng)高度概括所屬章節(jié)的內(nèi)容，即標(biāo)題應(yīng)與內(nèi)容一致； ⑷標(biāo)題字?jǐn)?shù)一般不超過15；

⑸標(biāo)題中不能出現(xiàn)標(biāo)點(diǎn)符號(hào)。

篇6

關(guān)鍵詞:聽 說 讀 寫

“聽”、“說”、“讀”、“寫”四能力，以“聽、說”為首，但卻是我們語文教學(xué)上、測(cè)試中、高考時(shí)的薄弱環(huán)節(jié)。為適應(yīng)社會(huì)發(fā)展，適應(yīng)“大語文”教學(xué)觀念，培養(yǎng)高素質(zhì)的建設(shè)社會(huì)人才，必須加強(qiáng)“聽、說”訓(xùn)練;同時(shí)，它也是豐富語文課堂，增強(qiáng)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的一劑妙方。

學(xué)生的課前活動(dòng)，我已經(jīng)堅(jiān)持了八年。大多學(xué)生反響很強(qiáng)烈:在校的中學(xué)生，興趣濃厚，他們找到了展示自己才華的舞臺(tái);在校的大學(xué)生，信心十足，良好的口才使學(xué)生干部中有較多他們的身影;走上崗位的老學(xué)生，則心存感激，得體的語言給他們的能力插上騰飛的翅膀。

那么，如何組織、開展課前活動(dòng)呢?

課前活動(dòng)，即上課后把最初的3-5分鐘交給學(xué)生，讓1-2個(gè)學(xué)生走上講臺(tái)說話，下面同學(xué)認(rèn)真傾聽、參與的一種活動(dòng)，可以按座次，也可以將學(xué)生說話順序上墻。依據(jù)學(xué)生聽說水平，分若干步開展活動(dòng)。

根據(jù)我校的班容量大(每班60多人)，聽說能力水平差的實(shí)際，我每節(jié)語文課前有兩個(gè)學(xué)生上臺(tái)活動(dòng)，一般二個(gè)半月為一輪次。

一、佳作欣賞

聽，是訓(xùn)練學(xué)生創(chuàng)新思維和挖掘?qū)W生非智力因素的一種手段。在授課時(shí)必須幽默風(fēng)趣，語感講究抑揚(yáng)頓挫，時(shí)時(shí)以表演者的神態(tài)吸引學(xué)生，有助于孩子們?cè)谡n堂上注意力高度集中，更有助于孩子們記憶力的增強(qiáng)。多聽，促使學(xué)生能接觸較多的材料，獲得更多的信息，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣。我們的高一新生，聽說能力很差，宜采取這種說話方式。首先鼓勵(lì)學(xué)生廣泛閱讀，從《語文讀本》，報(bào)紙、雜志等摘抄佳作、佳段，讓學(xué)生走上講臺(tái)，聲音洪亮地把它推薦給其他學(xué)生，臺(tái)上臺(tái)下共同欣賞。學(xué)生還可用一二句話說明自己喜歡這段文字的原因，發(fā)表自己的看法。它的難度較低，只要學(xué)生在課下作好準(zhǔn)備，便能獲得掌聲，更能使學(xué)生走出羞怯的影子，鍛煉膽量，增強(qiáng)信心，體味成功。

二、演講

我首先利用作文課介紹演講的定義、要求、語言特色、注意事項(xiàng)等，推薦雜志《演講與口才》，示范演講。然后要求演講的學(xué)生認(rèn)真摘抄，挑選演講材料，認(rèn)真消化說話的內(nèi)容，熟記在心，把它變成從自己心中流淌出的聲音。學(xué)生們?cè)谥v臺(tái)談人生、倡理想、說祖國(guó)、話美德，真正把演講的講壇當(dāng)成學(xué)生自我教育的陣地，在聽說中規(guī)范自己、完善自己。

例如:我在授課中，堅(jiān)持進(jìn)行課前幾分鐘的說成語意思，并用該成語造句，臨下課時(shí)堅(jiān)持讓學(xué)生用學(xué)過的詞說一段話等。這樣可以使每一個(gè)學(xué)生都有聽、說的機(jī)會(huì)，都有組織講話的機(jī)會(huì)。時(shí)間長(zhǎng)了，有了量的積累，就產(chǎn)生了質(zhì)的飛躍。在說的訓(xùn)練中，既讓學(xué)生“入境”(引導(dǎo)學(xué)生鉆進(jìn)課文)，又讓學(xué)生“出境”(引導(dǎo)學(xué)生跳出課文，活學(xué)活用)，拓寬學(xué)生學(xué)習(xí)的空間。

高一結(jié)束時(shí)，每名學(xué)生平均有四次上臺(tái)的機(jī)會(huì)，每輪都總結(jié)，集中搞一次說話比賽，并明確下一輪說話要求，使他們逐步提高。通過課內(nèi)的學(xué)習(xí)，還要引導(dǎo)學(xué)生向課外延伸，培養(yǎng)他們活學(xué)活用的能力，反饋拾遺。不僅激發(fā)學(xué)生的興趣，而且培養(yǎng)了語感，使他們熱愛祖國(guó)的語言文字。

三、演講加名詩(shī)欣賞

“讀書百遍，其義自見”。在語文教學(xué)中，教師要積極引導(dǎo)學(xué)生學(xué)會(huì)讀，教給學(xué)生讀的方法，將課內(nèi)讀和課外讀緊密結(jié)合起來，在訓(xùn)練學(xué)生綜合能力的過程中起到事倍功半的作用。組織引導(dǎo)學(xué)生通過讀，使他們大量積累語言材料。古人曾有:“故書不厭百回讀，熟讀精思子自知”的學(xué)習(xí)古訓(xùn)，可見古人在學(xué)習(xí)中對(duì)于讀是多么重視。高二時(shí)我可采用課前演講加名詩(shī)欣賞的這種教學(xué)方式，讓兩個(gè)學(xué)生，一個(gè)演講(高一可帶提綱，高二則不能)，另一個(gè)背詩(shī)、評(píng)詩(shī)，學(xué)生閱讀一些詩(shī)歌作品，能極大提高語言的感悟能力。并自覺地向高考詩(shī)歌鑒賞題靠攏。背誦的詩(shī)歌，時(shí)代、題材、體裁、內(nèi)容不限，背誦完畢，可以從詩(shī)的形象、語言、內(nèi)涵、藝術(shù)表現(xiàn)力等一方面或幾方面加以評(píng)價(jià)，評(píng)價(jià)的難度有:讀詩(shī)評(píng)——背詩(shī)評(píng)——自己評(píng)價(jià)等梯度。

四、課外練筆

寫是學(xué)生對(duì)所學(xué)語文知識(shí)的具體運(yùn)用，也是對(duì)聽、說、讀、記的具體表現(xiàn)，在語文教學(xué)中，我們應(yīng)將讀、寫緊密聯(lián)系起來，因?yàn)?，讀是理解，寫是表達(dá);讀是吸收，寫是傾吐，二者相互作用，相互促進(jìn)，只有將讀寫結(jié)合，才能將學(xué)生的聽、說、記落到實(shí)處。我要求學(xué)生在45分鐘內(nèi)能寫600字左右的文章，三年中課外練筆不少于3萬字。高二我要求學(xué)生每周3篇隨筆，為配合課外練筆，檢查督促學(xué)生，課前活動(dòng)便讓學(xué)生選擇自己的作品，朗讀出來，學(xué)生敢想敢說，無顧忌，有創(chuàng)新，學(xué)生的作品有的語言流暢優(yōu)美，觀察仔細(xì)，認(rèn)識(shí)深刻有哲理，描寫細(xì)膩，抒情真摯感人。佳作迭出，使我總?cè)滩蛔∫獑?是摘抄的，還是自己寫的。這個(gè)活動(dòng)為學(xué)生們交流思想、敞開心扉、加強(qiáng)了解，展示才華提供了一個(gè)新的天地。另外，在訓(xùn)練學(xué)生寫作時(shí)，還應(yīng)注意培養(yǎng)學(xué)生積極向上、熱愛生活的思想感情，使他們愛寫、勤于寫。將寫和學(xué)生的聽、說、讀、寫有機(jī)結(jié)合起來。

五、才藝表演

這種課前活動(dòng)高三后半年使用效果會(huì)更好。高考沖刺階段，學(xué)生們生活在題海之中，生活枯燥，沒有體育、缺乏娛樂，為了緩解情緒、調(diào)節(jié)神經(jīng)，才藝表演的活動(dòng)無異于悶熱暑天的一絲涼風(fēng)。每節(jié)語文課前，兩個(gè)學(xué)生自由說話:朗誦、演講、講故事、說笑話、談逸事，唱歌、吹笛、跳舞、彈琴、展示書法、繪畫作品、表演小品、打拳等。從“大語文”觀念來看，這是最佳的學(xué)習(xí)方法，千萬不要小看學(xué)生，他們的潛力無窮，使我也受益匪淺。

篇7

7月28日，南京一家化工廠發(fā)生爆炸。當(dāng)時(shí)，江蘇電視臺(tái)城市頻道《第一時(shí)間》節(jié)目組趕到現(xiàn)場(chǎng)直播。連線記者正在介紹江蘇省委書記梁保華現(xiàn)場(chǎng)指揮搶救工作的時(shí)候，一名官員突然沖上前來質(zhì)問記者，“你是哪里的？哪個(gè)讓你直播的？”他和其他幾個(gè)官員幾次三番阻撓制止江蘇臺(tái)新聞采訪拍攝，最終導(dǎo)致正常的現(xiàn)場(chǎng)采訪無法繼續(xù)下去，不得不提前終止。事后，江蘇電視臺(tái)了解到，這名阻止拍攝的官員是江蘇省委辦公廳一名副主任。從省委辦公廳副主任喝止現(xiàn)場(chǎng)播報(bào)化工廠爆炸者件的事情來看，官員善待媒體、善用媒體、善管媒體還需補(bǔ)補(bǔ)課。

在突發(fā)事件面前，封殺堵塞新聞?shì)浾撌切胁煌ǖ摹，F(xiàn)在消息流通的渠道多種多樣，不單單再是傳統(tǒng)的報(bào)紙、廣播、電視，網(wǎng)絡(luò)等新興傳播通道也占據(jù)越來越重的分量。如果單方面壓制隱瞞類似地震、火災(zāi)、爆炸等天災(zāi)人禍，只會(huì)造成不必要的流言蜚語充斥著普通民眾周圍的情況，進(jìn)而影響正確的輿論傳播。

如果一味封殺監(jiān)督的輿論，報(bào)喜不報(bào)憂，很有可能助長(zhǎng)謠言的傳播。這樣反而對(duì)服務(wù)全局、服務(wù)大局不利?？赡軅€(gè)別官員對(duì)老百姓有一種內(nèi)心的恐慌，認(rèn)為一旦負(fù)面報(bào)道被老百姓知曉，就會(huì)產(chǎn)生這樣那樣的情緒波動(dòng)，導(dǎo)致惡劣事情發(fā)生。實(shí)則不然，老百姓不是擔(dān)心突發(fā)意外事件的本身，而是擔(dān)心政府有沒有能力解決好這些事件。

善待是基礎(chǔ)，如果不會(huì)善待新聞媒體，哪里來的群眾支持。善用是手段，如果不會(huì)善用媒體，照樣發(fā)揮不了媒體最大的功用。善管則是目標(biāo)，只有牢牢把握正確的輿論導(dǎo)向，才能真正為國(guó)家和人民服務(wù)。善管的關(guān)鍵在于抓大放小，不要盯著一些細(xì)枝末節(jié)，只要抓住主體――正確的輿論導(dǎo)向就行。任何負(fù)面的批評(píng)報(bào)道只要根本目的有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步、百姓生活安居樂業(yè)，大可不必驚慌失措。其實(shí)，說到底，筆者認(rèn)為這“三善論”的中心還是圍繞如何更有效地開展日常新聞工作，更有效地發(fā)揮新聞?shì)浾摫O(jiān)督的作用。只有當(dāng)黨委政府和新聞媒體上下齊心協(xié)力，才能真正做到服務(wù)全局、服務(wù)大局，否則這又將變成一句空話和一紙空文。

篇8

[關(guān)鍵詞]不動(dòng)產(chǎn)善意取得中國(guó)法治

我國(guó)民法通則尚未明確確立善意取得制度，但通過民事特別法和司法解釋在具體案例中的運(yùn)用，已昭示善意取得制度在我國(guó)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中已經(jīng)起到不可替代的作用。在不同的《中國(guó)物權(quán)法草案建議稿》中我們可以看到善意取得制度作為民法物權(quán)法中物權(quán)變動(dòng)的重要制度，為塑造一個(gè)重視法治的中國(guó)，維護(hù)交易活動(dòng)的安全，已有了它該有的名份。

一、善意取得制度的基本理論

通說認(rèn)為善意取得制度基于日耳曼法以手護(hù)手（handwahrehand）的原則，“認(rèn)為汝將汝的信任置于何處，應(yīng)于該處尋之”，它的真實(shí)含義是：任意與他人以占有者，除得向相對(duì)人請(qǐng)求外，對(duì)于第三人不得追回，唯得對(duì)相對(duì)人請(qǐng)求損害賠償。①這千年來，善意取得制度得以存在，發(fā)展并為大多數(shù)國(guó)家所承認(rèn)，必定有它存在的理由?，F(xiàn)在大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：善意取得，又稱即時(shí)取得，是指動(dòng)產(chǎn)占有人無權(quán)處分占有的動(dòng)產(chǎn)，但他將該動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，受讓人取得動(dòng)產(chǎn)是出于善意，則受讓人將依法即時(shí)取得對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或其它物權(quán)。善意取得制度是立法者運(yùn)用立法技術(shù)進(jìn)行法律推導(dǎo)的邏輯結(jié)果，其直接的理論依據(jù)是物權(quán)變動(dòng)中的公示、公信原則。公示原則要求將物權(quán)的變動(dòng)以一定的形式表現(xiàn)出來，并向社會(huì)公開。公信原則即法律保護(hù)交易當(dāng)事人以外的第三人對(duì)公示的信賴。公信原則進(jìn)一步保護(hù)當(dāng)事人的積極的信賴，確認(rèn)只要有公示就有物權(quán)變動(dòng)，即保護(hù)人們對(duì)“只要占有相關(guān)的證書，就有權(quán)受領(lǐng)某項(xiàng)給付”原則的信賴，在取得某項(xiàng)權(quán)利和某些給付的時(shí)候，取得人在某些條件下可以信賴土地登記簿或證書的內(nèi)容是正確的。②在德國(guó)民法典中，認(rèn)為這項(xiàng)信賴保護(hù)原則是構(gòu)建私法法律制度的社會(huì)倫理因素，只有當(dāng)人與人之間的信賴至少普遍能夠得到維持，信賴能夠作為人與人之間的關(guān)系基礎(chǔ)的時(shí)候，人們才能和平共處。在不相互信賴的社會(huì)中大家將處于一種潛在的戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)。善意取得就是信賴原則的表現(xiàn)形式之一。在善意取得制度中，關(guān)鍵是善意和非善意之區(qū)別，而非動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)別。

二、不動(dòng)產(chǎn)善意取得的肯定說與否定說之評(píng)析

動(dòng)產(chǎn)適用于善意取得制度，已是國(guó)內(nèi)外的通說。既使在善意取得無明文規(guī)定的國(guó)度，動(dòng)產(chǎn)善意取得在其法律解釋或?qū)嵺`中依然存在。

然而，在中國(guó)目前的經(jīng)濟(jì)類型、社會(huì)情形下，善意取得制度是否僅僅適用于動(dòng)產(chǎn)抑或?qū)⒉粍?dòng)產(chǎn)包括在內(nèi)，國(guó)內(nèi)學(xué)者均有不同見解。

1、肯定說，持肯定觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，不動(dòng)產(chǎn)的善意取得應(yīng)該被承認(rèn)，他們認(rèn)為僅以不動(dòng)產(chǎn)登記制度的建立，交易方不會(huì)誤信不動(dòng)產(chǎn)占有人為有權(quán)處分人而與之交易為理由，一概排斥不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度，這對(duì)于相信登記公示力而與無權(quán)處分人交易的善意第三人來說，是違背民法上的公平原則的。王利明先生認(rèn)為：善意取得制度的財(cái)產(chǎn)主要是動(dòng)產(chǎn)，并不排斥在特殊情況下，從維護(hù)交易安全和秩序，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益考慮，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)交易可適用善意取得制度。③

2、否定說：這是我國(guó)大多數(shù)學(xué)者之觀點(diǎn)，認(rèn)為善意取得只適用于動(dòng)產(chǎn)領(lǐng)域。

（1）部分學(xué)者認(rèn)為因?yàn)椤安粍?dòng)產(chǎn)登記制度的建立，第三人若再以不知不動(dòng)產(chǎn)之權(quán)利狀態(tài)為理由予以抗辯已不可能?！雹芄省安淮嬖跓o所有權(quán)或無處分權(quán)人處分不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的可能性”。⑤這兩種觀點(diǎn)，排除了無所有權(quán)人處分不動(dòng)產(chǎn)的可能性，但在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中，我國(guó)尚無完整統(tǒng)一的物權(quán)法和不動(dòng)產(chǎn)登記法，造成實(shí)踐中不動(dòng)產(chǎn)登記管理混亂，標(biāo)準(zhǔn)不一，登記內(nèi)容不全面，登記效力不確定等問題。加上國(guó)民維護(hù)自身權(quán)益意識(shí)淡薄，不主動(dòng)去變更查證登記簿，所以登記權(quán)利內(nèi)容與實(shí)際權(quán)利狀態(tài)不一致的情況時(shí)有發(fā)生。

（2）還有一種否定說的觀點(diǎn)認(rèn)為“對(duì)于已登記的不動(dòng)產(chǎn)發(fā)生登記錯(cuò)誤，應(yīng)通過公信原則或登記更正程序來解決，不適用善意取得?！痹谶@個(gè)觀點(diǎn)中，若根據(jù)物權(quán)法基本理論，物權(quán)取得方式有兩大類別：原始取得和繼受取得，并未將公信力作為物權(quán)取得的法律形式加以規(guī)定。若通過公信原則處理，那么善意第三人所獲物權(quán)的得來無法律依據(jù)。且公信原則是保護(hù)交易安全，側(cè)重保護(hù)善意第三人的立法政策，更應(yīng)依據(jù)公信原則來適用善意取得制度。若是通過登記更正程序處理，恢復(fù)至原有狀態(tài)，那么將要損害善意第三人的利益，買受人會(huì)對(duì)我國(guó)的不動(dòng)產(chǎn)登記制度的公示公信程度產(chǎn)生懷疑，勢(shì)必引起與不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)和出讓人、所有權(quán)人不應(yīng)有的糾紛。而且善意第三人返還不動(dòng)產(chǎn)或所有權(quán)人重新對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行改善或還原，所需費(fèi)用不是登記更正程序就可以解決，甚至?xí)斐伤袡?quán)人、買受人更多的財(cái)產(chǎn)損失。

（3）還有的學(xué)者認(rèn)為，從大多數(shù)國(guó)家民事立法來看，是拒絕將善意取得制度使用于不動(dòng)產(chǎn)領(lǐng)域，如《法國(guó)民法典》第2279條，日本民法典192條等，在這里我們要看到一個(gè)各國(guó)不動(dòng)產(chǎn)登記制度的不同和他們?cè)谄渌⒎ㄉ系难a(bǔ)充問題。英美法日等國(guó)家對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記采用形式審查制度的居多，而我國(guó)與德國(guó)、瑞士等國(guó)一樣對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記采用的是實(shí)質(zhì)審查。只有對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的登記制度，才能保證不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的無瑕疵，并由此正確的公示，使得確認(rèn)“與權(quán)利相關(guān)的登記中，實(shí)體法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系視如登記本上記載而存在?！雹匏陨埔馊〉弥贫鹊姆梢浦彩紫纫吹椒傻靡援a(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)制度的不同。在與我國(guó)一樣采用不動(dòng)產(chǎn)實(shí)質(zhì)審查的德國(guó)、瑞士均有對(duì)不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的法律規(guī)定。如《德國(guó)民法典》第892條規(guī)定了可以基于相信地登記公信力而取得土地上的權(quán)利，將善意取得的適用范圍擴(kuò)大至不動(dòng)產(chǎn)。一些國(guó)家或地區(qū)雖然并未明文規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)的善意取得制度，但通過其他法律法規(guī)，間接承認(rèn)了善意第三人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的善意取得。如臺(tái)灣《土地法》第43條亦規(guī)定“依本法所為之登記，有絕對(duì)的效力?！边@一條規(guī)定就給臺(tái)灣地區(qū)的不動(dòng)產(chǎn)善意取得提供法律上的依據(jù)。

三、我國(guó)目前不動(dòng)產(chǎn)善意取得的司法實(shí)踐基礎(chǔ)

筆者認(rèn)為在目前我國(guó)的物權(quán)立法中，將不動(dòng)產(chǎn)善意取得的制度作為一個(gè)內(nèi)容明確規(guī)定，從前述理論上的分析是行得通的，而且實(shí)踐中，在《中國(guó)房地產(chǎn)登記管理?xiàng)l例》出臺(tái)后，房屋自由貿(mào)易的開放，我國(guó)不動(dòng)產(chǎn)登記制度的逐漸完善，不動(dòng)產(chǎn)登記簿上記載的外觀權(quán)利與真實(shí)權(quán)利狀態(tài)保持一致的可能性將越來越有保障?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉》若干問題的意見第89條將不動(dòng)產(chǎn)包括在善意取得制度的適用范圍里，這說明我國(guó)司法實(shí)踐中，有將不動(dòng)產(chǎn)適用善意取得的潛在需要。在當(dāng)前，我國(guó)不動(dòng)產(chǎn)的變動(dòng)依法明文規(guī)定以登記方式為公示方式與登記制度不甚完善之間的矛盾，可由法官依據(jù)上述司法解釋自由裁量或登記機(jī)關(guān)自主調(diào)解，但這并不是長(zhǎng)久之計(jì)。

四、不動(dòng)產(chǎn)善意取得對(duì)我國(guó)行政法制建設(shè)的作用

在我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段特定時(shí)期的社會(huì)狀況和社會(huì)目標(biāo)下，適當(dāng)調(diào)整善意取得制度的使用條件與范圍，確立不動(dòng)產(chǎn)善意取得的制度，將對(duì)有中國(guó)特色行政法制建設(shè)起到一定的推動(dòng)作用。

1、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家在長(zhǎng)期的信用打造實(shí)踐中形成了一系列比較成熟、健全的社會(huì)信用體系：最重要的是有明確的信賴?yán)姹Ｗo(hù)法律原則。將民法上的“帝王條款”（誠(chéng)實(shí)信用原則）等法理，類推適用于行政法。凡是基于政府的權(quán)威性、公益性與專業(yè)性而使公民信賴政府，政府應(yīng)對(duì)其公共管理行為所導(dǎo)致的損失加以補(bǔ)償。不動(dòng)產(chǎn)登記制度是我國(guó)法律明文規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)公示方法，具有相關(guān)職責(zé)的行政機(jī)關(guān)所進(jìn)行的不動(dòng)產(chǎn)登記行為是具體行政法律行為，公民基于對(duì)該行政行為的權(quán)威性、公益性與專業(yè)性的信賴而產(chǎn)生對(duì)該登記的公信，又基于該公信進(jìn)行了不動(dòng)產(chǎn)的變更，由此所涉及的利益應(yīng)受法律保護(hù)。在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中，發(fā)生不動(dòng)產(chǎn)登記權(quán)利內(nèi)容與真實(shí)權(quán)利狀態(tài)不一致的重要原因之一是不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)的過錯(cuò)而造成錯(cuò)誤登記、涂銷。所以在立法上承認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度將會(huì)督促不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)完善登記程序，認(rèn)真執(zhí)行實(shí)質(zhì)審查功能，提高不動(dòng)產(chǎn)交易的穩(wěn)定性。否則，便會(huì)因?yàn)槠溥^錯(cuò)受到不動(dòng)產(chǎn)實(shí)際所有人的追責(zé)，由此承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。

2、從立法上確立不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度，將會(huì)帶動(dòng)我國(guó)不動(dòng)產(chǎn)登記制度的改革和完善。

首先，由于不動(dòng)產(chǎn)外觀權(quán)利與真實(shí)權(quán)利不一致的原因之一是共同共有關(guān)系中，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)僅登記在一個(gè)或部分共有人名義下，這就會(huì)在確立不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的同時(shí)，配備有相應(yīng)的不動(dòng)產(chǎn)管理?xiàng)l例對(duì)此問題進(jìn)行完善。其次，在不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度的法律后果上，要制定相應(yīng)的法律法規(guī)，如何處理所有權(quán)人與有過錯(cuò)登記機(jī)關(guān)或有過錯(cuò)出讓人的法律關(guān)系，采用什么樣的歸責(zé)原則？由誰來承擔(dān)法律責(zé)任？承擔(dān)多少？以何種方式來承擔(dān)？等等。還有，已登記的不動(dòng)產(chǎn)的情況的查詢要收取高昂的費(fèi)用已是一個(gè)不成文的規(guī)定，而不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)是否實(shí)現(xiàn)公開查冊(cè)制度，轉(zhuǎn)變服務(wù)理念由一個(gè)高高在上的管理者變成一個(gè)具有“服務(wù)理念”的機(jī)構(gòu)？這也都是我們可以進(jìn)行思考的并以此為契機(jī)帶動(dòng)我國(guó)不動(dòng)產(chǎn)登記制度的改革和完善。

五、不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度對(duì)我國(guó)法治的影響

不動(dòng)產(chǎn)善意取得制度在物權(quán)法上占據(jù)一席之地，會(huì)促進(jìn)我國(guó)公民增強(qiáng)法律意識(shí)，主動(dòng)進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)的登記、變更、涂銷。在我國(guó)還有兩種不動(dòng)產(chǎn)外觀權(quán)利和真實(shí)權(quán)利不一致導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)糾紛的。一是登記以外的法律變動(dòng)，如表見繼承人取得遺產(chǎn)或繼承人取得應(yīng)繼承份額以外的不動(dòng)產(chǎn)并為繼承登記。二是買賣合同無效或被撤銷，但登記尚未涂銷的。不動(dòng)產(chǎn)善意取得在立法上的明確規(guī)定，將保護(hù)善意取得第三人的合法權(quán)益，保障動(dòng)態(tài)的交易安全，這是以犧牲不動(dòng)產(chǎn)原所有人一定的利益為代價(jià)的。然而正如一法律諺語所說的“凡事與其無效不如有效”（utresmagisvalentquampereat），特別是不動(dòng)產(chǎn)價(jià)值相對(duì)動(dòng)產(chǎn)較高，一旦損失將會(huì)對(duì)權(quán)利人造成重大影響，預(yù)見到這樣嚴(yán)重后果，繼承人或合同當(dāng)事人均會(huì)主動(dòng)到不動(dòng)產(chǎn)登記管理機(jī)關(guān)去履行相關(guān)手續(xù)，從而也從源頭上堵住了不動(dòng)產(chǎn)外觀與真實(shí)權(quán)利的不一致，使得中國(guó)人民傳統(tǒng)的在糾紛發(fā)生以后被動(dòng)訴訟的局面轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃?dòng)維護(hù)自身合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

①《德國(guó)民法通論》卡爾。拉倫茨王曉曄等譯法律出版社第59頁

②《社會(huì)學(xué)法理中的“社會(huì)神”――龐德<法律史解釋>導(dǎo)讀》鄧正來

③王利明《民商法研究》第四輯第215頁《再論善意取得制度》中國(guó)政法大學(xué)出版社

④史尚寬《物權(quán)法論》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版第505頁