時(shí)間：2023-07-03 09:40:58
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【關(guān)鍵詞】法律邏輯；法律案例教學(xué)；應(yīng)用
當(dāng)法學(xué)教育被列入規(guī)范教育的行列時(shí)，與其他專(zhuān)業(yè)一樣法律專(zhuān)業(yè)也進(jìn)入了批量化生產(chǎn)的行列。作為一項(xiàng)實(shí)用性學(xué)科，法律邏輯的方法、技藝、邏輯思維能力都是十分重要的，因?yàn)槲覀円蛔叱鲂ｉT(mén)就可能直接面臨法律的操作問(wèn)題，如果在學(xué)校我們沒(méi)有學(xué)會(huì)察覺(jué)一些低級(jí)的邏輯錯(cuò)誤的能力，就很難在短時(shí)間里適應(yīng)社會(huì)的需要，陷入“懷才不遇”、空有一肚子理論的尷尬境地。
一、 法律邏輯在法律案例教學(xué)法中的具體應(yīng)用
（一）法律邏輯簡(jiǎn)析
分析其應(yīng)用，應(yīng)先了解法律邏輯是什么的問(wèn)題。從理論來(lái)講，法律邏輯學(xué)既是邏輯學(xué)研究的一個(gè)專(zhuān)門(mén)領(lǐng)域，又是法理學(xué)的一個(gè)重要分支，以一個(gè)例子來(lái)說(shuō)，審判是有原告和被告兩個(gè)立場(chǎng)，原告和被告都各有主張，而且是相互矛盾的。其實(shí)根本不可能有什么事情是某一方絕對(duì)正確或某一方絕對(duì)錯(cuò)誤。但是法官卻必須假裝可以使這種不可能的事情變?yōu)榭赡堋Ｈ欢鴶?shù)學(xué)上的證明不是“對(duì)” 就是“錯(cuò)”，一定要從這兩個(gè)答案中找出一個(gè)。但法學(xué)和數(shù)學(xué)這看似永遠(yuǎn)不可能相交的平行線(xiàn)卻可以通過(guò)邏輯聯(lián)系起來(lái)。所以說(shuō)，法律邏輯是一門(mén)主要研究法律思維形式及其邏輯方法的科學(xué)，它加強(qiáng)了學(xué)生的法律思維邏輯性及司法實(shí)踐中的公平性，在法學(xué)教育及應(yīng)用中是占有十分重要地位的。
（二） 法律邏輯的具體應(yīng)用（從法律判斷、法律推理和法律論證三個(gè)方面簡(jiǎn)析）
1、法律判斷在法律案例教學(xué)法中的應(yīng)用
法律案例教學(xué)法，指在法學(xué)專(zhuān)業(yè)課、專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)課的授課過(guò)程中，教師按照教學(xué)大綱的要求，根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的具體情況，采用列舉案例、講評(píng)案例、討論案例旁聽(tīng)案例、實(shí)習(xí)案例等方式，完成教學(xué)過(guò)程的教學(xué)方法。其案例中案件事實(shí)形成包括兩個(gè)互相交錯(cuò)的方面:一是對(duì)事實(shí)進(jìn)行實(shí)體法律意義的判斷;二是對(duì)事實(shí)之真假進(jìn)行認(rèn)定。
2、 法律推理在法律案例教學(xué)法中的應(yīng)用
如上所述，法律推理被有些法學(xué)家是為法律邏輯或法律方法論的核心，說(shuō)明了法律推理的重要性和學(xué)生應(yīng)掌握其運(yùn)用的必要性。不論是必然推理的簡(jiǎn)單命題推理、復(fù)合命題推理還是或然推理的歸納推理、類(lèi)比推理、溯因推理，其都可以看為一組命題序列，可以從一個(gè)或一組命題推導(dǎo)出另一個(gè)命題。
在案例教學(xué)中，可以通過(guò)對(duì)一個(gè)案例的分析以命題的形式展示給大家，對(duì)同學(xué)們邏輯思維的培養(yǎng)十分有效。
理性是司法必備的品性，然而理性又是我國(guó)司法中稀缺的資源。法律推理實(shí)質(zhì)上是在一定原則提導(dǎo)下的價(jià)值判斷與行為選擇，使我國(guó)司法更加理性的品質(zhì)，價(jià)值判斷與利益權(quán)衡使得法律推理不再是一種機(jī)械性操作，而是作為一種有目的的實(shí)踐活動(dòng)，正是由于實(shí)踐理性的作用，才有可能防止司法專(zhuān)橫。在案例教學(xué)中給學(xué)生教與這些邏輯技能為以后應(yīng)用型甚至復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)奠基。
3、法律論證在法律案例教學(xué)法中的應(yīng)用
在法律邏輯中法律論證應(yīng)用時(shí)應(yīng)讓學(xué)生要弄清法律論證是什么，首先必須弄清“推理”、“推論”和“論證”的關(guān)系。除此之外，法律論證是法律訴訟的重要組成部分。法律論證有三個(gè)主體（論證參與者），即控方、辯方和審方。以我國(guó)現(xiàn)行法律制度為例，在刑事訴訟中，三個(gè)論證主體分別是公訴人（控方）、被告人（辯方）和法官（審方）；在民事訴訟中，三個(gè)論證主體分別是原告（控方）、被告（辯方）和法官（審方）；在行政訴訟中，三個(gè)論證主體是原告（控方）、被告（辯方，即國(guó)家機(jī)關(guān)）和法官（審方），這些知識(shí)的穿插對(duì)當(dāng)前案例教學(xué)中學(xué)生的理解有重要幫助。
二、在法律案例教學(xué)中應(yīng)用法律邏輯的重要性及必要性
（一）增強(qiáng)學(xué)生邏輯思維方式及法律方法應(yīng)用，為未來(lái)奠基。
將法律邏輯應(yīng)用于平常的教學(xué)中，在課堂上教與學(xué)生正確嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S，不論以后學(xué)生從事任何行業(yè)都會(huì)有幫助。美國(guó)學(xué)者魯格羅.亞狄瑟曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“所有的法律人都必須了解基本的演繹推理概念，特別是直言三段論和假言三段論法。他們也必須了解歸納概括與歸納類(lèi)比這兩個(gè)面向。與此同時(shí)，他們還得形式謬誤和非形式謬誤。這是法律專(zhuān)業(yè)人士所必須掌握的邏輯基礎(chǔ)知識(shí)?！?/p>
不論學(xué)生最后是成為檢察官、律師、警察，甚至是作為當(dāng)事人，法律邏輯的理解與掌握都會(huì)讓自己更勝一籌，有助于人們準(zhǔn)確地表達(dá)觀點(diǎn)以及識(shí)別謬誤、駁斥詭辯,也有助于所學(xué)其他部門(mén)法的運(yùn)用，培養(yǎng)訓(xùn)練法科學(xué)生的法律思維方式。
（二）更助于學(xué)生對(duì)法律知識(shí)的理解和掌握。
法律法規(guī)的規(guī)定既抽象又原則，案例是理解法律的基礎(chǔ)，法律邏輯的目的是讓學(xué)生理解基礎(chǔ)的法律知識(shí)，是為了在生活中不斷增強(qiáng)學(xué)生的法律思維和法律技能。在處理和判斷有關(guān)問(wèn)題時(shí)，能夠活學(xué)活用所學(xué)的法律基礎(chǔ)知識(shí)做出相應(yīng)的分析和判斷。在案例教學(xué)法中應(yīng)用法律邏輯，學(xué)生可以接觸到大量的案例，通過(guò)教學(xué)不但培養(yǎng)了學(xué)生的分析判斷能力，而且使學(xué)生了解了法條指定的初衷，這樣就能使學(xué)生更加深刻地理解法律條文的具體含義。
三、 法律邏輯在法律案例教學(xué)法中的應(yīng)用應(yīng)注意的問(wèn)題
（一）告訴學(xué)生法律邏輯的重要性。
如果你不知道法律邏輯，你永遠(yuǎn)不會(huì)知道為什么要立法，應(yīng)該怎樣立法，立法的背后包含哪些東西，同樣的，在適用法律、解釋法律時(shí)，也會(huì)毫無(wú)頭緒，如古代的糊涂官一樣。要讓學(xué)生在潛移默化掌握法律邏輯的同時(shí)不忽視法律邏輯本身的重要性，認(rèn)識(shí)到掌握邏輯與修辭能力對(duì)法律職業(yè)的重要性，促使其掌握必要的方法和技能。
（二）幫同學(xué)們辨別易混點(diǎn)。
例如法律邏輯中的法律推理和法律論證，推理是一個(gè)鏈接在一起的推論序列，在這個(gè)推論鏈中，一個(gè)推論的結(jié)論充當(dāng)下一個(gè)推論的前提；論證是一個(gè)推理序列，包含了一系列推理，且一個(gè)推理的結(jié)論也許充當(dāng)了下一個(gè)推理的前提。一個(gè)論證可以包含有很多推理，而一個(gè)推理又可以包括許多推論；推論存在于推理之中，推理存在于論證中。當(dāng)然，并不是所有推理都存在于論證之中，推理還有解釋中的推理和論證中的推理之分，等等。
參考文獻(xiàn)：
[1] 葛洪義主編1 法理學(xué)[ M]1 中國(guó)法律出版社, 2000-01-30
【原刊地名】京
【原刊期號(hào)】200306
【原刊頁(yè)號(hào)】7～11
【分 類(lèi) 號(hào)】g7
【分 類(lèi) 名】檔案學(xué)
【復(fù)印期號(hào)】200401
【 標(biāo) 題】檔案鑒定理論發(fā)展規(guī)律論
【標(biāo)題注釋】本文源于國(guó)家哲學(xué)社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目研究，批準(zhǔn)號(hào)為00ctq002
【 作 者】傅榮校
【作者簡(jiǎn)介】傅榮?！≌憬髮W(xué)信息資源管理研究所?。ê贾菔?，郵編：310028）
【內(nèi)容提要】檔案鑒定理論是備受檔案界關(guān)注的特色理論之一，它的發(fā)展過(guò)程呈現(xiàn)出一定的特點(diǎn)和規(guī)律。文章從：與來(lái)源原則的結(jié)合、史學(xué)影響的消退、職能鑒定論的回歸、鑒定標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)用化、效益標(biāo)準(zhǔn)的日顯作用這五個(gè)方面，對(duì)檔案鑒定理論的發(fā)展規(guī)律展開(kāi)了詳細(xì)論述。
【摘 要 題】檔案鑒定
【關(guān) 鍵 詞】檔案鑒定理論/發(fā)展規(guī)律/鑒定標(biāo)準(zhǔn)
【 正 文】
檔案鑒定理論是20世紀(jì)發(fā)展最快的、而且最受檔案界關(guān)注的檔案學(xué)特色理論之一，這一理論所涉及的一些概念——價(jià)值、利用、鑒定、精簡(jiǎn)、效益，本身就完全能反映出檔案工作的目標(biāo)。對(duì)檔案價(jià)值鑒定理論的歷史回顧，我們不難發(fā)現(xiàn)檔案鑒定理論發(fā)展史中所呈現(xiàn)的特點(diǎn)和規(guī)律，研究這些規(guī)律，將有助于我們更透徹地理解檔案鑒定理論，并為探索新的理論模式奠定基礎(chǔ)。
一、檔案學(xué)兩大特色理論——來(lái)源原則與鑒定理論的緊密結(jié)合
從20世紀(jì)初至今的檔案鑒定理論的發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，來(lái)源原則在檔案鑒定領(lǐng)域的應(yīng)用成為其一個(gè)顯著的特點(diǎn)。
來(lái)源原則，即“按照文件的形成機(jī)構(gòu)劃分和管理檔案”，它起源于1841年法國(guó)提出的“尊重全宗原則”，百余年來(lái)，歷久彌新，其應(yīng)用價(jià)值日益拓寬。它反映到檔案價(jià)值領(lǐng)域就是依據(jù)檔案形成者及其職能鑒定檔案的保存價(jià)值。（注：晉平：檔案價(jià)值鑒定的來(lái)源原則及其應(yīng)用》，2000年第2期《檔案學(xué)通訊》。）
從檔案鑒定理論和方法的發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，來(lái)源原則的指導(dǎo)作用不容忽視。邁斯奈爾提出的鑒定體系中，第二條標(biāo)準(zhǔn)就是以來(lái)源原則為基礎(chǔ)的。他認(rèn)為不能把案卷作為零碎的材料孤立地分別單獨(dú)評(píng)判，而應(yīng)該以它們固有的行政關(guān)系為具體背景進(jìn)行鑒定，即在鑒定時(shí)，應(yīng)該考慮各行政單位在政府機(jī)構(gòu)中所處的地位，其活動(dòng)性質(zhì)，以及這種活動(dòng)與上下級(jí)行政單位活動(dòng)的關(guān)系。此后，卡林斯基的職能鑒定論主張按照機(jī)關(guān)在政府體系中的地位和職能的重要性來(lái)確定文件的價(jià)值和保管期限的做法，也是奠基于來(lái)源原則之上的。當(dāng)然，此時(shí)的來(lái)源是文件的狹義來(lái)源，主要指文件的形成機(jī)關(guān)。但是，來(lái)源鑒定的標(biāo)準(zhǔn)使檔案價(jià)值鑒定開(kāi)始擺脫純經(jīng)驗(yàn)操作階段，鑒定工作有了指導(dǎo)思想和鑒定標(biāo)準(zhǔn)。
【關(guān)鍵詞】案例教學(xué)法 價(jià)值 法律教學(xué)
一、法學(xué)案例教學(xué)的內(nèi)涵與起源
法學(xué)案例教學(xué)法是指用虛擬的方式重現(xiàn)現(xiàn)實(shí)中的法律案例，將其所發(fā)生的法律事件帶入課堂，引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)入特定的法律情景，建立真實(shí)感受，讓學(xué)生通過(guò)自己對(duì)法律事件的親身體驗(yàn)、閱讀和分析，追尋解決實(shí)際問(wèn)題的最佳方案，啟迪其思維，培養(yǎng)其推理和解決實(shí)際問(wèn)題的能力，掌握蘊(yùn)涵于其中的法學(xué)理論的一種教學(xué)方法。法律課程的案例教學(xué)法起源于美國(guó)的哈佛大學(xué)蘭德?tīng)柦淌谂欣虒W(xué)法。1870年蘭德?tīng)柦淌诒蝗蚊鼮楣鸫髮W(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)，他在講授契約法課程時(shí)，直接以法院判例書(shū)籍為課程教材，并在課堂教學(xué)中以問(wèn)答的方式由教師與學(xué)生雙向討論，形成了獨(dú)特的判例教學(xué)法。20世紀(jì)80年代末，案例教學(xué)法開(kāi)始被介紹到我國(guó)。
二、案例教學(xué)的價(jià)值
（1）案例教學(xué)符合一般性的認(rèn)知規(guī)律。案例教學(xué)符合認(rèn)識(shí)由感性到理性規(guī)律。以具體的案例進(jìn)行教學(xué)讓學(xué)生把感性認(rèn)識(shí)與理性認(rèn)識(shí)結(jié)合起來(lái)，有助于學(xué)生的理解和記憶。利用案例進(jìn)行教學(xué)也是整合教材的過(guò)程。學(xué)生在校學(xué)習(xí)期間難以拿出更多時(shí)間收集法律基礎(chǔ)課這門(mén)課程的信息，也很難有機(jī)會(huì)參與法律調(diào)查和法庭調(diào)查。因此，案例教學(xué)正好對(duì)這方面給予了彌補(bǔ)。
（2）案例教學(xué)可以激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。知識(shí)的獲得依賴(lài)于學(xué)習(xí)主體，學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性和主動(dòng)性在很大程度上來(lái)源于教師所創(chuàng)設(shè)的教學(xué)情境。案例教學(xué)適時(shí)地引入案例可以為學(xué)生創(chuàng)設(shè)良好的教學(xué)情境，這樣會(huì)使學(xué)生感到盡管法律概念和條文比較枯燥但學(xué)起來(lái)并不乏味。生動(dòng)有趣的案例可以激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
（3）案例教學(xué)可以培養(yǎng)學(xué)生分析問(wèn)題解決問(wèn)題的能力。學(xué)習(xí)這一過(guò)程必須通過(guò)學(xué)生自己的思維才能實(shí)現(xiàn)。當(dāng)學(xué)生在學(xué)習(xí)過(guò)程缺乏感性知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)時(shí)，應(yīng)該給學(xué)生提供必要的感性材料，課堂上運(yùn)用的案例就是這種感性材料，它可以訓(xùn)練和提升學(xué)生的思維能力幫助學(xué)生通過(guò)案例的分析來(lái)深入理解和掌握所學(xué)的知識(shí)并在此基礎(chǔ)上提高思辨能力和解決問(wèn)題的能力。
三、目前高職院校法律案例教學(xué)普遍存在的問(wèn)題
一是知識(shí)理論選擇不當(dāng)。高職院校法律課程往往課時(shí)較少，內(nèi)容多，課程容量大。比如，高職院校開(kāi)設(shè)的經(jīng)濟(jì)法。教師選擇哪些知識(shí)進(jìn)行講授是一項(xiàng)重要工作。教學(xué)實(shí)踐中，教師往往不是按照教材的順序去講，就是避重就輕地隨意選擇。這些知識(shí)常常缺乏實(shí)用性或遠(yuǎn)離學(xué)生生活和將來(lái)的就業(yè)實(shí)際，很難引起學(xué)生的重視和調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。這種情況下，教師用什么樣的教學(xué)方法對(duì)學(xué)生來(lái)說(shuō)已經(jīng)無(wú)關(guān)緊要，案例教學(xué)也就無(wú)法取得實(shí)效。
二是案例粗制濫造。教師選擇的案例往往陳舊、復(fù)雜，未經(jīng)篩選或進(jìn)行適當(dāng)處理。案例陳舊，難以激起學(xué)生的興趣；案例涉及的法律知識(shí)點(diǎn)太多，學(xué)生無(wú)法理解、掌握案例包含的法律理論；案情粗糙，沒(méi)有進(jìn)一步刪減、加工，難以突出相關(guān)法律理論。
三是運(yùn)用案例的手段死板單一。在運(yùn)用案例教學(xué)時(shí)，教師一味地采用單一的口頭講述，語(yǔ)言缺乏表現(xiàn)力。
四、案例教學(xué)的有效運(yùn)用
（一）案例的恰當(dāng)選擇
案例的選擇一要遵循針對(duì)性原則。高職學(xué)生沒(méi)有相關(guān)法律基礎(chǔ)，案件的法律關(guān)系過(guò)于復(fù)雜或者法律理論較抽象，就不適合他們。應(yīng)該案情簡(jiǎn)單，訓(xùn)練型的案件應(yīng)該有一定的難度，給學(xué)生一定的思考、討論空間。還要遵循典型性原則。要選擇熱點(diǎn)、焦點(diǎn)案件以及接近學(xué)生生活，能激發(fā)學(xué)生興趣、引發(fā)學(xué)生思考的案件。案例來(lái)源可以是高院公報(bào)案例、今日說(shuō)法等法制節(jié)目的經(jīng)典案例、新聞焦點(diǎn)案例、校園發(fā)生的生活案例，也可以是小說(shuō)、電影、相聲、小品等文藝作品中的體現(xiàn)法律關(guān)系的案例。比如：威尼斯商人中的夏洛克和安東尼奧的擔(dān)保合同，可用以說(shuō)明合同自由原則及公平原則；沒(méi)完沒(méi)了中韓東以阮大偉的名義訂購(gòu)價(jià)格不菲的酒席，可用以講述無(wú)權(quán)及其法律后果；紅樓夢(mèng)中賈蓉與賈薔配合王熙鳳強(qiáng)迫賈瑞簽借款合同，可用以講述合同效力等。
（二）案例的靈活運(yùn)用
案例教學(xué)的過(guò)程是教學(xué)者運(yùn)用經(jīng)過(guò)選擇整理的案件，向?qū)W習(xí)者詮釋法學(xué)原理、原則，解釋法律規(guī)范，培養(yǎng)學(xué)習(xí)者法律思維能力的過(guò)程。案例教學(xué)的過(guò)程也是學(xué)習(xí)者利用案件，通過(guò)演繹推理進(jìn)一步理解、掌握、運(yùn)用法律原理的過(guò)程。當(dāng)然不同的案例在教學(xué)中的目的和作用是不同的。文學(xué)作品中的案例，能夠觸動(dòng)學(xué)生的興奮點(diǎn)，提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，生動(dòng)形象地幫助學(xué)生理解法律原理。而實(shí)際生活中的案件，尤其是高院公報(bào)刊登的判例，不僅能幫助學(xué)生深入理解掌握法律原理，而且有助于培養(yǎng)學(xué)生的法律思維能力。無(wú)判例的案例教學(xué)只是教學(xué)生理解現(xiàn)行法律，而判例教學(xué)才能使學(xué)生學(xué)到更多的法律知識(shí)，學(xué)會(huì)法律解釋的方法，成為真正的創(chuàng)造性人才。
（三）案例使用手段的創(chuàng)新
案例的闡述應(yīng)該做到生動(dòng)活潑，以營(yíng)造良好的課堂氣氛。要針對(duì)案例的案情，選擇合適的語(yǔ)言風(fēng)格，調(diào)整語(yǔ)速的快慢，控制語(yǔ)調(diào)的高低。還可以利用課件展示相關(guān)圖片，利用多媒體播放相關(guān)影視資料、視頻資料，以輔助案例教學(xué)。比如，講授無(wú)權(quán)時(shí)，播放電影5沒(méi)玩沒(méi)了6中韓冬以阮大偉的名義訂購(gòu)酒席，要求精神病院醫(yī)生強(qiáng)行治療一段滑稽情節(jié)，然后利用該案情，探討無(wú)權(quán)的法律后果問(wèn)題。
總之，案例教學(xué)法體現(xiàn)了素質(zhì)教育的宗旨，是一種行之有效的教學(xué)方法。它實(shí)質(zhì)是屬于研究性學(xué)習(xí)，能變被動(dòng)為主動(dòng)，變注人式為啟發(fā)式，有利于激發(fā)學(xué)生情感，提高對(duì)知識(shí)的感悟和升華，因此應(yīng)在高職院校的法律教學(xué)中應(yīng)大力推廣，但在實(shí)踐中要注意一些問(wèn)題，才能發(fā)揮最大作用。
參考文獻(xiàn)：
[1]羅世榮等.案例及其法律案例教學(xué)[J].重慶大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2006，（2）.
關(guān)鍵詞：案例教學(xué)；旅游學(xué)概論；總體案例；課外案例
引言
隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，應(yīng)用型創(chuàng)新人才的培養(yǎng)越來(lái)越受到社會(huì)的重視和歡迎。創(chuàng)新型人才的培養(yǎng)是以激發(fā)學(xué)生興趣為基礎(chǔ)的。這就要求高等教育人才的培養(yǎng)模式必須進(jìn)行改革，要通過(guò)多種途徑引起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。實(shí)踐證明，案例教學(xué)法是深化專(zhuān)業(yè)理論知識(shí)、提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的有效途徑，對(duì)培養(yǎng)高層次人才至關(guān)重要。
傳統(tǒng)的旅游管理教學(xué)模式中，往往注重理論知識(shí)體系的完整性，而忽略了學(xué)生的學(xué)習(xí)感受與效果。這就導(dǎo)致學(xué)生死記硬背以應(yīng)試目的為主，忽略了興趣激發(fā)和能力培養(yǎng)。從而造成課堂教學(xué)氣氛沉悶，教學(xué)效果不明顯，學(xué)生學(xué)習(xí)缺乏興趣，喪失專(zhuān)業(yè)信心，就業(yè)率低下等不良后果。
《旅游學(xué)概論》是旅游管理專(zhuān)業(yè)的專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)課，它主要研究旅游學(xué)相關(guān)理論的結(jié)構(gòu)框架，以及旅游管理各專(zhuān)業(yè)課在學(xué)科中地位。各高?；径歼x擇在大一第一學(xué)期開(kāi)設(shè)此課程?！堵糜螌W(xué)概論》作為一門(mén)系統(tǒng)性很強(qiáng)的課程，內(nèi)容豐富。課程涉及的基本概念、基本理論較多，對(duì)于高等院校旅游管理專(zhuān)業(yè)的學(xué)生掌握本學(xué)科的結(jié)構(gòu)體系具有非常重要的作用。所以對(duì)于剛?cè)氪髮W(xué)校門(mén)的新生們常會(huì)感到枯燥無(wú)味，跟當(dāng)初美好的想象大相徑庭。作為老師應(yīng)當(dāng)更好地引導(dǎo)學(xué)生，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，在教學(xué)中不斷的摸索更好的教學(xué)方法。以下我就根據(jù)自己在日常的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)談一下如何通過(guò)案例教學(xué)提高學(xué)生的學(xué)習(xí)《旅游學(xué)概論》這門(mén)課的興趣。
一．總體案例設(shè)計(jì)方案
良好的案例的使用是案例教學(xué)的基礎(chǔ)。案例選取和設(shè)計(jì)的好壞直接影響到學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣?！堵糜螌W(xué)概論》主要是針對(duì)大一新生的，雖然沒(méi)有專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)，但可以與學(xué)生以前的經(jīng)歷相結(jié)合,在教學(xué)的時(shí)候選擇一些學(xué)生的親身實(shí)例來(lái)講解以引起學(xué)生的興趣；或者，讓學(xué)生把自己的經(jīng)歷重述、重演等形式；另外，也可以選取一些趣味性小游戲作為教學(xué)案例。為了使教學(xué)案例在教學(xué)的過(guò)程中真正起到提高學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的作用，案例的選取和設(shè)計(jì)應(yīng)注意把握如下幾點(diǎn)要求：(1)應(yīng)針對(duì)每節(jié)課中的知識(shí)點(diǎn)選擇不同的教學(xué)案例，突出教學(xué)重點(diǎn)；(2)教學(xué)案例應(yīng)加強(qiáng)趣味性，但不能脫離教學(xué)實(shí)際；（3）案例應(yīng)能充分實(shí)現(xiàn)對(duì)已學(xué)知識(shí)的鞏固和對(duì)當(dāng)前知識(shí)的介紹。
二．課堂教學(xué)案例應(yīng)用
課堂教學(xué)以案例展開(kāi)，注意案例與課堂教學(xué)內(nèi)容的結(jié)合以及案例的實(shí)用性和趣味性。例如在學(xué)習(xí)旅游和旅游活動(dòng)的概念時(shí)，可以先講述一個(gè)教師曾經(jīng)參與旅游活動(dòng)的案例，再鼓勵(lì)學(xué)生也講述一些旅游經(jīng)歷。然后以這些事例為主體開(kāi)展教學(xué)活動(dòng)。有了學(xué)生的參與，引起了學(xué)生的興趣，再逐步引導(dǎo)學(xué)生逐步抽絲剝繭，尋找共同點(diǎn)，最后歸納總結(jié)出自己的一些認(rèn)識(shí)。這樣，理論概念的學(xué)習(xí)就不再被學(xué)生認(rèn)為是枯燥無(wú)味的任務(wù)來(lái)應(yīng)付，而是轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃?dòng)地尋求知識(shí)，更深刻地理解概念。
三．課外案例的應(yīng)用•
為提高旅游專(zhuān)業(yè)學(xué)生對(duì)《旅游學(xué)概論》課程的學(xué)習(xí)，可以適當(dāng)?shù)臑閷W(xué)生提供課外討論案例。例如在學(xué)習(xí)旅游資源時(shí)，可以為學(xué)生提供些新型的旅游形式，如工業(yè)旅游、航空旅游、體驗(yàn)旅游等，以提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和對(duì)旅游學(xué)知識(shí)學(xué)習(xí)的渴望。又如，在學(xué)習(xí)旅游資源的開(kāi)發(fā)與保護(hù)時(shí)，我們通過(guò)讓學(xué)生收集我國(guó)旅游資源開(kāi)發(fā)中典型的成功、失敗例子， 總結(jié)旅游資源開(kāi)發(fā)與管理的具體做法， 從正反兩個(gè)方面來(lái)理解旅游資源開(kāi)發(fā)與保護(hù)的關(guān)系。提供課外案例時(shí)應(yīng)把握時(shí)機(jī)，在為學(xué)生提供課外案例之前應(yīng)該是已經(jīng)具備所需要的一些基礎(chǔ)知識(shí)。案例應(yīng)大小合適，難易適中。學(xué)生可以自主安排時(shí)間和地點(diǎn)進(jìn)行案例的學(xué)習(xí)和討論。在課外案例的學(xué)習(xí)研討的過(guò)程中，學(xué)生依據(jù)學(xué)習(xí)目標(biāo)，主要通過(guò)網(wǎng)絡(luò)和圖書(shū)館獨(dú)立尋找相關(guān)資料，通過(guò)獨(dú)立自主的閱讀與分析后在小組成員之間進(jìn)行互動(dòng)、分析討論，從而得到案例的實(shí)現(xiàn)方法進(jìn)而完成案例的設(shè)計(jì)。
四、案例教學(xué)應(yīng)注意的問(wèn)題
(一) 教師和學(xué)生角色觀念的轉(zhuǎn)變
教師要更新角色觀念，建立一種民主、平等、相互尊重、教學(xué)相長(zhǎng)的民主、平等的新型師生關(guān)系。在案例教學(xué)中要重視學(xué)生的參與感，允許學(xué)生發(fā)表不同的意見(jiàn)，充分發(fā)揮學(xué)生的個(gè)性。另一方面，教師既要培養(yǎng)學(xué)生的獨(dú)立性和自主精神，又不能放任自流。
(二) 創(chuàng)建激勵(lì)機(jī)制，提高學(xué)生參與的積極性
為激勵(lì)學(xué)生積極主動(dòng)地參與到案例討論中來(lái)，可以考慮建立有效的激勵(lì)機(jī)制和改革考試制度。我們將每個(gè)學(xué)生在討論過(guò)程中的表現(xiàn)與其課程考核成績(jī)掛鉤。案例分析的成績(jī)?cè)u(píng)定取決于學(xué)生事前的準(zhǔn)備、討論時(shí)的參與及課后的總結(jié)。期中期末試卷可加大案例分析所占的比重，可占到50% 左右。同時(shí)加大課堂案例分析考察的力度，并記入平時(shí)成績(jī)，提高平時(shí)成績(jī)?cè)诳傇u(píng)成績(jī)中的比重，平時(shí)成績(jī)?cè)诳傇u(píng)成績(jī)中可占30% 以上。通過(guò)以上這些手段來(lái)提高學(xué)生參與案例分析的積極性，保證案例教學(xué)的教學(xué)質(zhì)量。
(三) 重視教學(xué)案例的搜集和整理，建設(shè)旅游管理專(zhuān)業(yè)的案例庫(kù)
目前，市場(chǎng)上沒(méi)有與《旅游學(xué)概論》相配套的教學(xué)案例，所以案例的精心挑選和準(zhǔn)備就成為一個(gè)非常重要的工作。作為一名旅游教師，很多案例都來(lái)源于教師的實(shí)踐工作經(jīng)驗(yàn)以及從網(wǎng)絡(luò)獲取的一些信息。因此，將每次案例教學(xué)的案例進(jìn)行搜集和整理，日積月累，這些將成為教師提示教學(xué)質(zhì)量的一個(gè)重量級(jí)武器。
參考文獻(xiàn):
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關(guān)鍵詞:個(gè)人信用檔案管理法律關(guān)系主體規(guī)制
個(gè)人信用檔案管理的法律關(guān)系實(shí)則是以個(gè)人信用檔案為核心在征信機(jī)構(gòu)、個(gè)人信用檔案主體、信用檔案信息提供者、信用檔案使用者之間形成的多重法律關(guān)系,這種法律關(guān)系的內(nèi)容體現(xiàn)為法律上的權(quán)利和義務(wù),因此法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)是立法的重點(diǎn)①。由于目前我國(guó)沒(méi)有個(gè)人征信法起草的計(jì)劃,最有可能盡快出臺(tái)的全國(guó)性征信法規(guī)仍是《征信管理?xiàng)l例》。因此,筆者將結(jié)合《征信管理?xiàng)l例》(征求意見(jiàn)稿),具體闡述對(duì)個(gè)人信用檔案管理法律關(guān)系主體的規(guī)制,并對(duì)《征信管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》)提出改進(jìn)意見(jiàn)。
一、對(duì)個(gè)人信用征信機(jī)構(gòu)的規(guī)制
個(gè)人信用征信機(jī)構(gòu),指經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)成立的,專(zhuān)門(mén)從事采集、存儲(chǔ)、加工處理信用信息,提供信用檔案和其他信用咨詢(xún)服務(wù)的組織。它是獨(dú)立于信用交易雙方的第三方,具有中介性質(zhì)。
目前,我國(guó)現(xiàn)有的法律體系中,對(duì)征信機(jī)構(gòu)的管理,以地方政府規(guī)章或部門(mén)規(guī)章為主,尚沒(méi)有法律位階較高的專(zhuān)門(mén)法對(duì)征信機(jī)構(gòu)的從業(yè)資格、經(jīng)營(yíng)范圍進(jìn)行監(jiān)管。征信機(jī)構(gòu)設(shè)立無(wú)序、混亂。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下方面對(duì)征信機(jī)構(gòu)的義務(wù)做出規(guī)范。
1.尊重個(gè)人信用檔案主體權(quán)利的義務(wù)
征信機(jī)構(gòu)應(yīng)充分保障公民對(duì)自己的個(gè)人信用檔案信息的知情權(quán)、異議權(quán)。這在《條例》中也有所規(guī)定,“第四十條信息主體認(rèn)為其信息存在錯(cuò)誤、遺漏的,有權(quán)向征信機(jī)構(gòu)提出異議,要求更正。征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門(mén)的規(guī)定受理異議申請(qǐng),并在收到異議申請(qǐng)之日起20個(gè)工作日內(nèi)完成對(duì)異議信息的核查和處理,書(shū)面答復(fù)異議申請(qǐng)人。個(gè)人提出異議申請(qǐng),征信機(jī)構(gòu)未按照前款規(guī)定辦理的,該信息主體有權(quán)以書(shū)面方式要求該征信機(jī)構(gòu)一次性刪除其全部信息。”但是《條例》中缺少了對(duì)征信機(jī)構(gòu)通知、確認(rèn)等義務(wù)的規(guī)定,通過(guò)立法要求征信機(jī)構(gòu)記錄信息主體不良信用信息時(shí),即負(fù)面信用信息將被列入‘黑名單’時(shí),征信機(jī)構(gòu)應(yīng)通知本人,并核實(shí)信息的真實(shí)性、完整性與準(zhǔn)確性。美國(guó)信用檔案管理中,對(duì)于負(fù)面信息入庫(kù),一般會(huì)有2-3次的友情提醒。
2.對(duì)個(gè)人信用檔案信息規(guī)范化管理的義務(wù)
在個(gè)人信用檔案信息收集時(shí),首先須有特定的、合法的目的,并且需要依照法律規(guī)定的途徑和方式進(jìn)行,不得以欺騙或其他違反法律規(guī)定的手段取得他人信息?！稐l例》中第十五條也體現(xiàn)了“合法收集的原則”,但是卻沒(méi)有對(duì)“限制收集”做出明確的規(guī)定,應(yīng)盡快完善。限制收集是指,將需收集的個(gè)人信息限制在最小的范圍內(nèi),盡可能不收集或者收集最少的個(gè)人信息,即可收集可不收集的信息,采取不收集的原則。
在個(gè)人信用檔案使用時(shí)應(yīng)采用限制原則。征信機(jī)構(gòu)利用個(gè)人信用檔案,應(yīng)通知個(gè)人信用檔案主體,并征得個(gè)人信用檔案主體的同意,法律規(guī)定的除外。征信機(jī)構(gòu)還應(yīng)對(duì)信用檔案申請(qǐng)使用者的身份、使用目的進(jìn)行嚴(yán)格的把關(guān),以保證信用檔案的使用在法律規(guī)定的范圍內(nèi)。這在《條例》中也有所體現(xiàn)。
《條例》第十七條規(guī)定,征信機(jī)構(gòu)對(duì)所收集的信息應(yīng)當(dāng)客觀、及時(shí)進(jìn)行整理、保存和加工,不得歪曲、篡改,并應(yīng)當(dāng)采取必要、合理的措施以確保信息的及時(shí)更新。這正是征信機(jī)構(gòu)保障個(gè)人信用檔案信息準(zhǔn)確性、真實(shí)性的義務(wù)。信用信息真實(shí)、準(zhǔn)確是個(gè)人信用檔案發(fā)揮作用的生命線(xiàn)。因此征信機(jī)構(gòu)在收集信用信息時(shí),就應(yīng)按照法定的程序征集、審查,制定相關(guān)的內(nèi)部操作機(jī)制與校對(duì)機(jī)制,保證信用信息處理前后一致。
《條例》第二十三條規(guī)定,征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立健全征信信息保密管理制度,建立信息查詢(xún)內(nèi)部分級(jí)管理制度,在信息收集、整理、保存、加工和使用過(guò)程中確保信用信息不被泄露。征信機(jī)構(gòu)的工作人員應(yīng)嚴(yán)格遵守保密制度,不得擅自查詢(xún)或越權(quán)查詢(xún)?cè)摍C(jī)構(gòu)擁有的信息,不得泄露在業(yè)務(wù)工作中獲悉的信息。這對(duì)征信機(jī)構(gòu)的安全保護(hù)義務(wù)起到很好的法律規(guī)范作用。
3.保持獨(dú)立、公正的義務(wù)
信用信息對(duì)個(gè)人關(guān)系重大,信用信息的公正性就顯得尤其重要。如果征信機(jī)構(gòu)受某種利益的左右,信用檔案信息失去了公正、客觀性,不僅不能服務(wù)于社會(huì),提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率;相反還會(huì)貽害于人,成為擾亂市場(chǎng)的一個(gè)根源。因此,征信機(jī)構(gòu)作為獨(dú)立于市場(chǎng)交易的第三方,應(yīng)客觀、公正地收集信用信息,提供信用信息服務(wù)。不應(yīng)受到除法律以外的政府、企業(yè)或個(gè)人的干涉?！稐l例》中對(duì)于這點(diǎn)并沒(méi)有提出,筆者認(rèn)為在總則或征信機(jī)構(gòu)的一般規(guī)則中應(yīng)有所體現(xiàn)。
二、對(duì)個(gè)人信用檔案主體的保護(hù)
個(gè)人信用檔案主體,就是指其信用信息被征信機(jī)構(gòu)收集、處理和利用的人,即被征信人。對(duì)于個(gè)人信用檔案主體的稱(chēng)呼,美國(guó)使用的是“消費(fèi)者”,而歐盟使用的則是“數(shù)據(jù)主體”。一般而言,個(gè)人信用檔案主體應(yīng)當(dāng)為個(gè)人(即自然人),而不包括法人或其他組織。
整個(gè)信用檔案管理流程是圍繞個(gè)人信用信息展開(kāi)的,個(gè)人信用檔案的建立又是以個(gè)人信用信息在一定范圍內(nèi)公開(kāi)為前提的,因此不可避免地會(huì)涉及到個(gè)人信用檔案主體的隱私問(wèn)題,這也是個(gè)人信用檔案立法的焦點(diǎn)。《條例》對(duì)個(gè)人信用檔案主體的保護(hù),從“總則”中的基本原則到“分則”中的具體規(guī)則都有體現(xiàn)。但是筆者認(rèn)為《條例》對(duì)于個(gè)人信用檔案主體的保護(hù)是不全面的,隨著個(gè)人權(quán)利空間的逐步拓展和權(quán)利種類(lèi)的漸趨細(xì)化,與個(gè)人信用檔案有關(guān)的個(gè)人權(quán)利不僅包括隱私權(quán),還有可能涉及個(gè)人的信用權(quán)、自由權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)等多種人格權(quán)。因此應(yīng)充分明確個(gè)人信用檔案主體的信息權(quán)。
為了有效規(guī)避公民信息在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中可能受到的侵犯,我國(guó)個(gè)人信用檔案立法應(yīng)強(qiáng)調(diào)個(gè)人信用檔案主體享有以下信息權(quán)利③:
個(gè)人信用信息同意權(quán),是指?jìng)€(gè)人信用檔案主體決定其信息是否被該征信機(jī)構(gòu)征收,基于何種目的、以何種方式在什么范圍被處理、利用的權(quán)利。《條例》也規(guī)定除了行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織已經(jīng)依法公開(kāi)的信息和其他已經(jīng)公開(kāi)的信息外,征信機(jī)構(gòu)收集、保存、加工個(gè)人信息應(yīng)當(dāng)直接取得信息主體的同意。
個(gè)人信用信息知情權(quán),是指?jìng)€(gè)人信用檔案主體有權(quán)知道其信用信息處理情況。個(gè)人信息知情權(quán)是實(shí)現(xiàn)個(gè)人信息權(quán)其他方面的基礎(chǔ),因?yàn)橹挥袀€(gè)人信用檔案主體才會(huì)對(duì)自身的信息存在高度的敏感性,最容易發(fā)現(xiàn)個(gè)人信用信息中的錯(cuò)誤,能積極主動(dòng)更改錯(cuò)誤信息和已過(guò)時(shí)信息,從而保證收集和使用信用信息的準(zhǔn)確性和完整性?！稐l例》第三十九條中的“信息主體有權(quán)按照國(guó)務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門(mén)的規(guī)定向征信機(jī)構(gòu)查詢(xún)自己的信用檔案。信用檔案應(yīng)包括信用信息、信用信息來(lái)源和信用信息查詢(xún)記錄”正體現(xiàn)了這一點(diǎn)。
個(gè)人信用信息更正權(quán),是指?jìng)€(gè)人信用檔案主體發(fā)現(xiàn)其信用信息不正確、不完整、未更新,可要求有關(guān)征信機(jī)構(gòu)更正、補(bǔ)充的權(quán)利。個(gè)人信用信息更正權(quán)的賦予,既是個(gè)人信用信息知情權(quán)演繹和發(fā)展的必然邏輯,也是實(shí)現(xiàn)對(duì)個(gè)人隱私權(quán)保護(hù)的有效制度安排。
個(gè)人信用信息刪除權(quán),是指?jìng)€(gè)人信用檔案主體要求征信機(jī)構(gòu)刪除其信息的權(quán)利。在個(gè)人信用檔案管理中,對(duì)確認(rèn)為錯(cuò)誤的信息,征信機(jī)構(gòu)非法儲(chǔ)存、超范圍儲(chǔ)存、逾期儲(chǔ)存?zhèn)€人信用信息的,個(gè)人信用檔案主體均有權(quán)要求予以刪除。
應(yīng)該說(shuō)《條例》中以上規(guī)定對(duì)公民的信息更正、刪除、保密權(quán)的保護(hù)是比較完善的,但是對(duì)異議處理完畢以后除了書(shū)面答復(fù)個(gè)人信用檔案主體外,還應(yīng)免費(fèi)提供一份信用檔案,以保證個(gè)人信用檔案主體了解自己的異議處理的最終情況。
個(gè)人信用信息救濟(jì)權(quán),當(dāng)個(gè)人信用檔案主體的權(quán)利受到侵害時(shí),應(yīng)獲得事后的民事、行政、司法上的補(bǔ)救?！稐l例》第四十一條規(guī)定,信息主體認(rèn)為征信機(jī)構(gòu)、信用信息提供者和信用信息使用者侵害其合法權(quán)益的,可以向國(guó)務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門(mén)投訴。救濟(jì)制度可以啟動(dòng)個(gè)人信用檔案主體對(duì)征信機(jī)構(gòu)、信用信息提供者、信用檔案使用者的監(jiān)督程序,使我國(guó)對(duì)個(gè)人信用檔案主體的保護(hù)制度更加完善。
個(gè)人信用信息封鎖權(quán),是指?jìng)€(gè)人信用檔案主體對(duì)其信用信息的準(zhǔn)確性向征信機(jī)構(gòu)提出異議,在異議未解決期間,個(gè)人信用檔案主體有權(quán)要求征信機(jī)構(gòu)以一定方式暫停信息繼續(xù)處理和利用。另外,當(dāng)雙方對(duì)信用資料的正確性發(fā)生爭(zhēng)議,征信機(jī)構(gòu)又無(wú)充足理由證明的情況下,也必須對(duì)該信用信息進(jìn)行封鎖,不能予以提供。這是《條例》中所欠缺的,筆者認(rèn)為有必要增加。個(gè)人信用檔案信息的封鎖權(quán)可以保障異議處理期間,公民的合法權(quán)益。
三、對(duì)信用檔案信息提供者的規(guī)制
個(gè)人信用檔案信息提供者,是指為征信機(jī)構(gòu)提供其掌握的關(guān)于公民的信用信息的社會(huì)組織或個(gè)人,如銀行、保險(xiǎn)公司,公共服務(wù)部門(mén)(如水、電、氣)等。
信用信息的正確性、及時(shí)性、完整性很大程度上依賴(lài)信用信息提供者的行為規(guī)范,但我國(guó)對(duì)于信用信息提供者約束的法律條款少之又少。對(duì)于征信法律關(guān)系中重要的當(dāng)事人之一,如何對(duì)其行為進(jìn)行規(guī)范,明確其法律責(zé)任,是一個(gè)值得深入探討的課題。
筆者認(rèn)為,信用檔案信息提供者的義務(wù)應(yīng)包括類(lèi)似于征信機(jī)構(gòu)義務(wù)的方面,因?yàn)樗麄兌忌婕暗叫庞脵n案信息的傳輸環(huán)節(jié)。要保證信用信息的準(zhǔn)確性、完整性和及時(shí)性,對(duì)信用信息保密,應(yīng)當(dāng)告知信息主體該信息特定的提供對(duì)象和提供該信息可能產(chǎn)生的不利后果,并取得信息主體的書(shū)面同意等。
四、對(duì)個(gè)人信用檔案使用者的規(guī)制
個(gè)人信用檔案使用者,是指利用征信機(jī)構(gòu)為其提供的個(gè)人信用檔案進(jìn)行授信、雇傭等活動(dòng)的個(gè)人或機(jī)構(gòu)。當(dāng)前社會(huì)中,信用檔案使用者往往也正是個(gè)人信用檔案信息的提供者,如諸多的商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司。
筆者認(rèn)為,個(gè)人信用檔案信息使用者的義務(wù)主要應(yīng)該有④:
一是使用目的限制。個(gè)人信用檔案信息的使用者,只有在法律允許的范圍內(nèi)或取得個(gè)人信用檔案主體的授權(quán)后才可使用。
二是信用檔案信息來(lái)源披露義務(wù)。信用檔案信息使用者根據(jù)信用檔案信息,做出不提供服務(wù)或拒絕交易的決定后,有義務(wù)以口頭或書(shū)面的形式,告知個(gè)人信用檔案主體關(guān)于做出決定的依據(jù)或原因,并且提供出具信用檔案征信機(jī)構(gòu)的聯(lián)系方式,還應(yīng)清楚、全面地告知個(gè)人信用檔案主體提出異議的權(quán)利和途徑,這樣一方面有利于信息主體及時(shí)向征信機(jī)構(gòu)查證征信機(jī)構(gòu)所收集的自身信息的準(zhǔn)確性、全面性和及時(shí)性,另一方面還可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止某些不法行為,如身份盜竊行為。
《條例》對(duì)信用信息使用人也進(jìn)行了使用限制,并規(guī)定了侵害的法律責(zé)任。但是對(duì)使用范圍定位的缺失,不能不說(shuō)是一種缺憾。筆者認(rèn)為,應(yīng)出臺(tái)相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)信用信息披露進(jìn)行約束,可將個(gè)人信用檔案信息的披露限制在以下方面:
一是金融機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)等向公民提供相關(guān)業(yè)務(wù)服務(wù)時(shí),調(diào)查其信用狀況,以判斷其支付能力與償還能力;二是有關(guān)政府機(jī)構(gòu)做出行政許可時(shí)的調(diào)查;三是潛在雇主需要了解個(gè)人誠(chéng)信情況,以便做出是否雇傭的決定;四是個(gè)人信用檔案主體申請(qǐng)查詢(xún)本人的信用記錄或授權(quán)他人使用;五是法律、法規(guī)規(guī)定可以披露的。
注釋:
①吳國(guó)干.個(gè)人信用征信基本法律關(guān)系探略[J].湖北社會(huì)科學(xué),2008(8):131-134.
②謝靜.關(guān)于征信機(jī)構(gòu)的幾個(gè)法律問(wèn)題[J].社科縱橫,2006(7):90-91.
（1）處理單據(jù)的時(shí)間要求；
（2）獨(dú)立審單責(zé)任；
（3）拒受通知的內(nèi)容；
（4）拒受通知的傳遞方式。
[關(guān)鍵詞]信用證嚴(yán)格相符原則單據(jù)不符拒受單據(jù)拒受通知眾所周知，信用證已成為國(guó)際經(jīng)貿(mào)中最主要的一種結(jié)算支付方式。而信用證業(yè)務(wù)最大的特點(diǎn)之一在于它是一種純粹的單據(jù)業(yè)務(wù)，即在信用證業(yè)務(wù)中，各有關(guān)當(dāng)事人處理的是單據(jù)，而不是與單據(jù)有關(guān)的貨物、服務(wù)或其他行為。也就是說(shuō)，在信用證業(yè)務(wù)中，只要受益人提交了符合信用證條款要求的單據(jù)，開(kāi)證行就應(yīng)承擔(dān)付款或承兌的責(zé)任。受益人與有關(guān)銀行之間實(shí)際上是一種單據(jù)買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。根據(jù)已被全世界各國(guó)和地區(qū)的銀行普遍接受并在信用證條款中采用的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)定，這種單據(jù)買(mǎi)賣(mài)中的單據(jù)提交、傳遞、審查和因單據(jù)與信用證不符而產(chǎn)生的銀行拒絕付款“買(mǎi)單”行為都應(yīng)嚴(yán)格遵守相應(yīng)的規(guī)則。因此，《跟單信用證統(tǒng)一慣例》中有關(guān)信用證單據(jù)處理的這些規(guī)則將成為解決信用證糾紛和判定相關(guān)責(zé)任的重要法律依據(jù)。本文將從《跟單信用證統(tǒng)一慣例》的規(guī)則和規(guī)定入手，結(jié)合國(guó)際上最新的典型司法判例，對(duì)信用證單據(jù)處理中以下四個(gè)方面的規(guī)則和責(zé)任進(jìn)行分析和研究。
一、銀行處理單據(jù)的時(shí)間要求《UCP400》對(duì)開(kāi)證行處理信用證項(xiàng)下單據(jù)的時(shí)間作了兩項(xiàng)規(guī)定：第16條c款規(guī)定，開(kāi)證行應(yīng)在合理時(shí)間內(nèi)審核單據(jù)并決定接受或拒受單據(jù)；第16條d款又規(guī)定，如果開(kāi)證行決定拒受單據(jù)，它必須不得延遲地通知寄單行或受益人（著重號(hào)為本文所加）。另外，《UCP400》第16條e款還進(jìn)一步指出，如果開(kāi)證行違反以上c、d這兩款中的任何一項(xiàng)規(guī)定，則無(wú)論單證是否相符，它都無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單據(jù)與信用證條款不符而拒受單據(jù)。如何理解上述“合理時(shí)間”和“不得延遲”呢？對(duì)此，克里斯托弗。斯托頓法官在“SeaconsarFarEastLtd訴BankMarkaziJomhouriIslamiIran”一案的二審中作了精辟的論述。他指出，第16條d款中不得延遲地通知義務(wù)與第16條c款中合理時(shí)間內(nèi)的審單義務(wù)是兩種不同的義務(wù)。因?yàn)閷徍藛螕?jù)所需的時(shí)間不易十分明確，這一時(shí)間的長(zhǎng)短將視信用證規(guī)定的單據(jù)的多少、詳略程度以及是否清晰等情況不同而有所差異。但一旦審單完畢并作出了拒受單據(jù)的決定，那么下一個(gè)相對(duì)簡(jiǎn)單的任務(wù)便是通知受益人或寄單行。由于已經(jīng)給了銀行合理的時(shí)間審查單據(jù)并作出決定，所以銀行在履行隨后的通知義務(wù)時(shí)便沒(méi)有理由再擁有一段時(shí)間。按照《UCP400》規(guī)定，履行這兩種義務(wù)的時(shí)間期限是前后連貫和接續(xù)的。也就是說(shuō)，開(kāi)證行首先依第16條c款在合理時(shí)間內(nèi)審查單據(jù)并決定是否接受；如果它決定拒受單據(jù)，那么就開(kāi)始了第二個(gè)時(shí)間，即依第16條d款不得延遲地通知受益人或寄單行。
《UCP500》則將原《UCP400》第16條c款中合理時(shí)間內(nèi)的審單義務(wù)規(guī)定在了現(xiàn)在的第13條b款中，而原《UCP400》第16條d款中不得延遲的通知義務(wù)現(xiàn)規(guī)定在《UCP500》第14條d款（i）項(xiàng)中。雖然《UCP500》將履行審單義務(wù)和履行拒受通知義務(wù)的總計(jì)時(shí)間規(guī)定為不超過(guò)從其收到單據(jù)的翌日起算七個(gè)銀行工作日，但對(duì)這兩種義務(wù)的各自履行期限仍有不同的要求。從《UCP500》第13條b款來(lái)看，其中的“合理時(shí)間”仍未明確量化。該“合理時(shí)間”包括了審查各種復(fù)雜程度不同的單據(jù)并作出是否接受決定所占用的時(shí)間。而第14條d款（i）項(xiàng)中的“不得延遲”則是對(duì)作出拒受決定后緊接著的下一個(gè)程序的時(shí)間要求。因此，英國(guó)上訴法院在“Seaconsar案”中關(guān)于上述兩種義務(wù)及各自履行期限的解釋和區(qū)別，仍對(duì)《UCP500》的適用具有重要的指導(dǎo)價(jià)值。
從《UCP500》的整體條文結(jié)構(gòu)分析，也可看出對(duì)這兩種義務(wù)的區(qū)別規(guī)定?！禪CP500》第14條e款規(guī)定，如果開(kāi)證行或保兌行違反了第14條各款項(xiàng)規(guī)定，則無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單據(jù)與信用證條款不符。但《UCP500》對(duì)違反第13條b款沒(méi)有規(guī)定明確的救濟(jì)方法?！禪CP400》則明確規(guī)定，違反上述兩種義務(wù)的任何一個(gè)都將使開(kāi)證行無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單據(jù)與信用證條款不符。這一點(diǎn)與《UCP500》有著明顯的不同。
總之，按照《UCP500》的規(guī)定，在不超過(guò)從其收到單據(jù)的翌日起算七個(gè)銀行工作日的前提下，如果銀行在審單和決定拒受方面超出了合理時(shí)間，但卻毫不延遲地發(fā)送了拒受通知，則不能援引第14條e款剝奪它宣稱(chēng)單證不符的權(quán)利；相反，如果銀行在合理時(shí)間內(nèi)完成了審單并作出了拒受決定，但卻拖延了發(fā)送拒受通知的時(shí)間，則依第14條e款，它將無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單證不符。例如，某信用證項(xiàng)下單據(jù)的審單合理時(shí)間本應(yīng)為三個(gè)銀行工作日。假設(shè)甲銀行用了六個(gè)工作日完成了該信用證單據(jù)的審單并決定拒受，且在第六日當(dāng)天發(fā)出了拒受通知。那么可以認(rèn)定甲銀行違反了第13條b款中“合理時(shí)間”的要求，但卻未違反第14條d款（i）項(xiàng)中“不得延遲”的規(guī)定，故不能適用第14條e款剝奪甲銀行宣稱(chēng)單證不符的權(quán)利。相反，假設(shè)乙銀行僅花費(fèi)了兩個(gè)工作日便完成了對(duì)該信用證單據(jù)的審查并決定拒受，但乙銀行卻在時(shí)隔兩個(gè)工作日之后的第四天發(fā)出了拒受通知。那么，雖然乙銀行未違反第13條b款中“合理時(shí)間”的要求，而且乙銀行處理單據(jù)的總計(jì)時(shí)間僅為4個(gè)工作日，比甲銀行總計(jì)6日的時(shí)間還要短，但乙銀行卻因違反了第14條d款（i）項(xiàng)中“不得延遲”的規(guī)定，其后果將導(dǎo)致乙銀行按照第14條e款喪失宣稱(chēng)單證不符的權(quán)利。當(dāng)然，上述關(guān)于第14條d款（i）項(xiàng)中“不得延遲”的分析和理解不能絕對(duì)化，因?yàn)殂y行確會(huì)因內(nèi)部業(yè)務(wù)程序需要或主管人員病休、出差等客觀原因，在發(fā)出拒受通知的過(guò)程中花費(fèi)必要的時(shí)間，但只要總計(jì)未超出七個(gè)工作日，而且銀行無(wú)主觀過(guò)錯(cuò)的情況下，不宜僅以作出拒受決定與發(fā)出拒受通知之間存在明顯的時(shí)間間隔來(lái)判定銀行違反了第14條d款（i）項(xiàng)中“不得延遲”地通知義務(wù)。
無(wú)論如何，上述規(guī)定和分析已明確表明，當(dāng)排除了可以抗辯的客觀原因時(shí)，一旦銀行決定拒受單據(jù)，那么允許它將此決定予以通知的時(shí)間是非常短的，應(yīng)該越快越好。
二、銀行的獨(dú)立審單責(zé)任《UCP500》第14條第b款規(guī)定，開(kāi)證行……必須僅以單據(jù)為依據(jù)，確定單據(jù)是否表面與信用證條款相符。如果單據(jù)表面與信用證條款不符，上述銀行可拒受單據(jù)（refusethedocuments）?！禪CP400》第16條b款也作了相同的規(guī)定。這一規(guī)定的重要意義之一是確立了銀行（指開(kāi)證行或保兌行或代表其行事的指定銀行）在審單中不可替代和獨(dú)立的主體責(zé)任（non-delegableandindependentduty）。這一責(zé)任的法律含義首先在于確定單據(jù)與信用證條款是否相符的主體是銀行而非其他任何人（例如開(kāi)證申請(qǐng)人或受益人等）；其次，銀行應(yīng)對(duì)單證是否相符自行作出判斷和決定，而不是與其他任何人，尤其是開(kāi)證申請(qǐng)人協(xié)商決定或共同決定，更不能只讓其他人單獨(dú)決定。
雖然按照《UCP500》第14條c款規(guī)定，銀行可以聯(lián)系開(kāi)證申請(qǐng)人，請(qǐng)其撤除不符點(diǎn)。但這種聯(lián)系的前提條件是銀行已自主確定了單證不符，而且是否進(jìn)行聯(lián)系本身也由銀行自行決定。有學(xué)者指出，就第14條c款的法理含義而言，只有當(dāng)開(kāi)證行充當(dāng)獨(dú)立的和可信賴(lài)的付款人，而不是開(kāi)證申請(qǐng)人拒付的又一方便渠道時(shí)，開(kāi)證行與申請(qǐng)人之間的聯(lián)系才是公正合法的。因此，如果將該條款理解為允許開(kāi)證行與申請(qǐng)人聯(lián)系是為了就單據(jù)不符作出一項(xiàng)共同的決定，那么開(kāi)證行與申請(qǐng)人的這種聯(lián)系就是非法的。支付還是拒付的最終決定權(quán)還在開(kāi)證行，與開(kāi)證申請(qǐng)人的聯(lián)系僅限于在開(kāi)證行決定拒絕接受不符單據(jù)的情況下，獲取申請(qǐng)人對(duì)不符點(diǎn)予以接受。這種聯(lián)系的目的決不是讓銀行與開(kāi)證申請(qǐng)人共同對(duì)單據(jù)繼續(xù)進(jìn)行挑剔或共謀拒付的理由。
在英國(guó)法院審理的“BayerischeVereinsbankAktiengesellschaft訴NationalBankofPakistan”一案中，開(kāi)證行在同一信用證項(xiàng)下收到議付行遞交的兩單套據(jù)后，沒(méi)有獨(dú)立地進(jìn)行審查，而是將單據(jù)轉(zhuǎn)遞給了開(kāi)證申請(qǐng)人。由于買(mǎi)賣(mài)合同項(xiàng)下貨物的市場(chǎng)價(jià)格下跌，申請(qǐng)人用了四天的時(shí)間尋找了一切可能的單證不符點(diǎn)，最后向開(kāi)證行發(fā)信指示拒絕接受單據(jù)。開(kāi)證行則將申請(qǐng)人拒受單據(jù)的信，連同兩套單據(jù)中的一套又轉(zhuǎn)發(fā)給了遞交單據(jù)的議付行。開(kāi)證行在轉(zhuǎn)發(fā)該信時(shí)沒(méi)有明確表明自己拒絕接受單據(jù)，而只是指出：“進(jìn)口方（即申請(qǐng)人）未接受所附單據(jù)，單據(jù)中包含下列不符點(diǎn)，具體參見(jiàn)進(jìn)口方信函。”曼斯法官在本案的判決中指出，無(wú)論如何，開(kāi)證行在決定是否接受單據(jù)方面的作用是首位的，也是獨(dú)立于開(kāi)證申請(qǐng)人的。本案中開(kāi)證行的行為是錯(cuò)誤的，它只不過(guò)充當(dāng)了一個(gè)“郵政信箱”的角色，而未履行獨(dú)立的審單責(zé)任。銀行的這一錯(cuò)誤行為應(yīng)被視為違反了《UCP500》第14條b款而不是d款。對(duì)違反第14條b款的法律后果，在《UCP500》第14條e款中已作了明確規(guī)定，即開(kāi)證行無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單據(jù)不符合信用證條款。所以曼斯法官進(jìn)一步認(rèn)為，本案原告關(guān)于被告開(kāi)證行違反第14條b款的主張和理由將導(dǎo)致開(kāi)證行無(wú)權(quán)宣稱(chēng)單證不符。
在理解和分析銀行的獨(dú)立審單責(zé)任方面，還有一個(gè)非常典型的案例，該案中的開(kāi)證行向位于另一國(guó)家的受益人開(kāi)出了一份即期可議付的信用證，該信用證注明受《UCP500》約束。受益人在信用證有效期內(nèi)提交了單據(jù)并由當(dāng)?shù)匾患毅y行進(jìn)行了議付。議付行則從位于美國(guó)的償付行得到了償付。開(kāi)證行收到單據(jù)后，因發(fā)現(xiàn)兩處不符點(diǎn)而決定拒絕接受單據(jù)。議付行對(duì)開(kāi)證行指出的不符點(diǎn)無(wú)異議。不符點(diǎn)也按銀行業(yè)務(wù)的普遍作法提示給了開(kāi)證申請(qǐng)人。隨后開(kāi)證行收到申請(qǐng)人要求放棄不符點(diǎn)的指示。此時(shí)開(kāi)證行則未遵照申請(qǐng)人的指示，而是依第14條d款（ⅲ）項(xiàng)向議付行索還已給予該銀行的全部?jī)敻犊铐?xiàng)及利息。該議付行對(duì)開(kāi)證行的索還要求予以拒絕，其理由是：第一，申請(qǐng)人已簽字表示放棄不符點(diǎn)，且議付行也已拿到了申請(qǐng)人這項(xiàng)簽字文件；第二，受益人不愿退還已收的議付款項(xiàng)，原因在于其貨物經(jīng)查已被申請(qǐng)人的關(guān)聯(lián)公司用銀行保函提走。所以，即使受益人退款后收回了提單，它已無(wú)法憑提單控制和擁有貨物。此案糾紛發(fā)生后，開(kāi)證行提請(qǐng)國(guó)際商會(huì)銀行委員會(huì)（ICCBankingCommission）發(fā)表咨詢(xún)意見(jiàn)。該委員會(huì)答復(fù)指出，雖然開(kāi)證行可自行決定聯(lián)系申請(qǐng)人放棄不符點(diǎn)，但即使申請(qǐng)人放棄了所有的不符點(diǎn)，這種放棄也不當(dāng)然約束開(kāi)證行去接受單據(jù)和付款。另外，就受益人因申請(qǐng)人通過(guò)向船公司出具銀行保函提走貨物而不愿退款這一情節(jié)，該委員會(huì)認(rèn)為也與開(kāi)證行無(wú)關(guān)。因?yàn)榇藭r(shí)包括提單在內(nèi)的單據(jù)仍由開(kāi)證行掌管，而在任何情況下，開(kāi)證行處理的只是單據(jù)，而不是與該單據(jù)有關(guān)的貨物及／或受益人、申請(qǐng)人是否同意的行為.三、銀行拒受通知的內(nèi)容按照《UCP500》第14條規(guī)定，銀行（指開(kāi)證行或保兌行或代表其行事的指定銀行）審查單據(jù)后如果決定拒絕接受，則應(yīng)向遞單行或受益人發(fā)出拒受通知。該通知除了發(fā)出的時(shí)間和方式有明確的要求外，其內(nèi)容也必須符合第14條的規(guī)定。那么僅從內(nèi)容角度而言，何謂有效的拒受通知呢？從《UCP500》的規(guī)定和已有司法判例的解釋來(lái)看，拒受通知必須同時(shí)明確地包含以下三個(gè)方面的內(nèi)容，缺一不可：第一，明確告知本銀行已決定拒受單據(jù)；第二，敘明本銀行憑以拒受單據(jù)的所有不符點(diǎn)；第三，說(shuō)明本銀行對(duì)已收到的所有信用證規(guī)定的單據(jù)是否留存聽(tīng)候處理，或已將單據(jù)退還交單人。由于這三項(xiàng)內(nèi)容都已包含在了第14條的條文之中，故依第14條e款的規(guī)定，如果銀行拒受通知的內(nèi)容產(chǎn)生缺陷，無(wú)疑將使銀行喪失主張單證不符和拒付的權(quán)利。這一法律后果對(duì)銀行也是極為不利的。
在“BankersTrustCo訴StateBankofIndia”一案中，開(kāi)證行審單后向通知行電傳告知單證不符并決定拒絕接受單據(jù)；該電傳同時(shí)指出，單據(jù)的具體不符點(diǎn)容后另告。時(shí)隔兩天，開(kāi)證行又電傳告知了具體的單據(jù)不符之處。但后一份電傳已超過(guò)了本案的合理審單期限。顯然，本案開(kāi)證行在有效期限內(nèi)發(fā)給遞單行的只有第一份電傳。該電傳的內(nèi)容雖然說(shuō)明了單證不符并決定拒受，但未具體列明各項(xiàng)不符點(diǎn)，因而不符合關(guān)于“敘明憑以拒受單據(jù)的所有不符點(diǎn)”這一要求，屬內(nèi)容無(wú)效的拒受通知。前面提到的“Bayerische案”，也涉及到拒受通知的內(nèi)容問(wèn)題。該案開(kāi)證行收到了議付行遞交的兩套單據(jù)，但在隨后的拒受通知中只附上了兩套單據(jù)中的一套，對(duì)另一套單據(jù)存放何處或是否退還，該通知函中只字未提。曼斯法官將這一疏漏視為違反了第14條d款（ⅱ）項(xiàng)，他認(rèn)為這一疏忽也應(yīng)使開(kāi)證行無(wú)權(quán)宣告單證不符?！禪CP500》第14條d款（ⅱ）項(xiàng)規(guī)定，拒受通知必須說(shuō)明單據(jù)已留銀行保管聽(tīng)候處理，或已將單據(jù)退還交單人。這一規(guī)定的目的除說(shuō)明被拒絕接受的單據(jù)仍歸屬遞單人支配外，更重要的一點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)了不能輕視任何單據(jù)所代表或包含的價(jià)值。如果將這一規(guī)定理解為只適用于某些單據(jù)而非信用證項(xiàng)下提交的全部單據(jù)，那么上述款項(xiàng)的意圖是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的。本案開(kāi)證行拒受通知恰恰沒(méi)有說(shuō)明全部單據(jù)是否留候處理或已退還，而只退還了其中某些單據(jù)，這正是該通知內(nèi)容上的錯(cuò)誤之處。
中國(guó)銀行也遇到了這方面的麻煩。在美國(guó)法院2000年審理的“Voest-AlpineTradingUSACorp.訴BankofChina”案中，開(kāi)證行通知交單人單據(jù)不符。開(kāi)證行在該通知中指出了有關(guān)的不符點(diǎn)并告知正在與申請(qǐng)人聯(lián)系，促請(qǐng)放棄不符點(diǎn)。就在適用于本案信用證的《UCP500》第14條規(guī)定的七個(gè)銀行工作日過(guò)后，開(kāi)證行又發(fā)出了一份拒絕接受單據(jù)的通知。法院認(rèn)為，只有第一次的通知是在有效期限內(nèi)發(fā)出的，但該通知沒(méi)有指出或說(shuō)明開(kāi)證行是否已決定拒受單據(jù)。法院據(jù)此判決指出，因開(kāi)證行未能發(fā)出有效的拒受通知，依照《UCP500》第14條e款，本案開(kāi)證行已無(wú)權(quán)主張單據(jù)與信用證的條款和條件不符。
四、銀行拒受通知的傳遞方式《UCP500》第14條不僅規(guī)定了銀行決定拒絕接受單據(jù)的通知的內(nèi)容、時(shí)限，而且還限定了該拒受通知的傳遞方式。第14條d款（?。╉?xiàng)要求銀行對(duì)拒絕接受單據(jù)的決定，“必須……以電訊方式，如不可能，則以其它快捷方式通知此事”。《UCP400》第16條d款對(duì)此作了相同規(guī)定。上述規(guī)定明確表明，銀行必須使用電訊方式傳遞拒受通知；而只有當(dāng)銀行與遞單人之間無(wú)法進(jìn)行電訊聯(lián)絡(luò)時(shí)，才能采用其它傳遞方式。即使在采用其它傳遞方式時(shí)，如果存在多種其它傳遞方式的，則銀行還應(yīng)從中選擇更為快捷的方式。例如，開(kāi)證行與遞單人（寄單行或受益人）之間的通訊聯(lián)系存在有效的傳真或電傳方式，同時(shí)還存在特快專(zhuān)遞、航空信函、普通郵件方式，那么，《UCP500》或《UCP400》則要求拒受通知只能采用傳真或電傳這兩種電訊方式，而不能采用后三種方式。只有當(dāng)前兩種方式不存在或因意外原因中斷，才可在后三種方式中選擇最為快捷的方式。
《UCP290》第8條e款的規(guī)定有所不同，它采用了“必須以電報(bào)或其它快捷方式”的規(guī)定?？傊?，國(guó)際商會(huì)限定傳遞方式的目的是為了確保拒受通知的傳遞時(shí)間減少，使受益人能盡快改正不符點(diǎn)或盡快對(duì)拒受單據(jù)下的貨物進(jìn)行處理，以免延誤時(shí)間后因市場(chǎng)波動(dòng)造成單據(jù)持有人經(jīng)濟(jì)損失。但隨著電傳和傳真通訊方式的快速發(fā)展，到了修訂《UCP400》和《UCP500》時(shí)，電傳和傳真已成為比電報(bào)更加方便的最快捷的通訊方式（當(dāng)時(shí)電腦網(wǎng)絡(luò)通訊尚不發(fā)達(dá)），所以將“電報(bào)”（cable）改為了“電訊方式”（telecommunication）。而且為了推進(jìn)先進(jìn)電訊方式的普及，也為了避免對(duì)傳遞方式的選擇性規(guī)定引發(fā)不必要的糾紛，將“其它快捷方式”的采用嚴(yán)格限定在無(wú)法使用電訊方式的前提條件之下。
在“Seaconsar案”中，信用證項(xiàng)下單據(jù)是由受益人公司的銷(xiāo)售經(jīng)理阿彼諾先生（Mr.Appiano）在倫敦當(dāng)面交給了開(kāi)證行的信用證部經(jīng)理曼蘇瑞先生（Mr.Mansouri）。連同單據(jù)一起提交的還有一封用受益人Seaconsar公司文頭紙打印好的信函，該文頭紙上印有該公司的地址、電話(huà)及在香港的電傳號(hào)碼。信函的內(nèi)容是“你們的電傳須發(fā)給我公司在意大利的辦事處，其電傳號(hào)為”212085，SEAR.M“。曼蘇瑞曾當(dāng)場(chǎng)指出了所交單據(jù)有七處與信用證不符。后阿彼諾修改糾正了四處不符點(diǎn)，仍有三處不符點(diǎn)。隨后曼蘇瑞當(dāng)面通知阿彼諾，單據(jù)已被拒絕接受并留存開(kāi)證行聽(tīng)候受益人處理。受益人在本案訴訟中提出，開(kāi)證行的上述口頭拒受通知違反了本案適用的《UCP400》第16條d款，因此按該條e款規(guī)定，銀行無(wú)權(quán)拒受單據(jù)。被告開(kāi)證行抗辯指出：第16條d款只是為了確?！辈坏醚舆t地“發(fā)出通知；在雙方經(jīng)辦人會(huì)面的情況下，沒(méi)有什么方式比口頭通知更快了。而且當(dāng)時(shí)交單的人是阿彼諾先生，他本人就在倫敦，如果電傳到香港或意大利都會(huì)出現(xiàn)延遲。這一抗辯理由曾得到一審法院支持，但二審上訴法院未予采納。上訴法院認(rèn)為，在適用第16條d款時(shí)遇到的關(guān)鍵問(wèn)題是，當(dāng)時(shí)使用電訊方式通知拒受一事是否可能；如不可能，方可選擇其它快捷方式。另外，”不得延誤“是對(duì)發(fā)出通知時(shí)的時(shí)間要求，它與該通知本身傳遞方式方面的要求是兩種不同的要求。也就是說(shuō)，無(wú)論使用電訊方式還是其它傳遞方式，銀行都必須在通知的發(fā)出時(shí)做到”不得延誤“，至于按規(guī)定的傳遞方式發(fā)出以后的傳遞過(guò)程的快慢則與銀行無(wú)關(guān)。法院還認(rèn)為，銀行的義務(wù)是通知信用證的受益人Seaconsar公司，而非阿彼諾先生本人。但上訴法院最后指出，盡管本案使用電訊方式通知是可能的，但如果單據(jù)是在受益人（或寄單行）的高級(jí)職員在場(chǎng)情況下遞交的，并且該高級(jí)職員本人親自去銀行聯(lián)絡(luò)，那么在這種條件下可以口頭通知他本人，而不需要傳遞給外地的另一個(gè)人。上訴法院的最后判決實(shí)際上認(rèn)可了在雙方經(jīng)辦人會(huì)晤的特殊條件下，銀行可以在口頭或當(dāng)面遞交方式與電訊方式之間作出選擇。也有人在評(píng)析該案時(shí)提出了另一種不同的觀點(diǎn)，即一旦銀行與遞單人的合法代表發(fā)生面對(duì)面的接觸時(shí)，彼此間顯然已無(wú)法當(dāng)面進(jìn)行電訊聯(lián)絡(luò)。也就是說(shuō)，此時(shí)以電訊方式通知已成為”不可能“，故可以選擇口頭或當(dāng)面遞交這種”其它快捷方式“進(jìn)行通知。所以該觀點(diǎn)認(rèn)為本案開(kāi)證行口頭方式的拒受通知符合《UCP400》第16條d款和《UCP500》第14條d款（?。╉?xiàng)的規(guī)定。
[關(guān)鍵詞]自駕車(chē) 現(xiàn)狀 發(fā)展策略
一、自駕車(chē)旅游的源起
自駕車(chē)旅游興起于20世紀(jì)中期的美國(guó),后流行于西方發(fā)達(dá)國(guó)家。進(jìn)入21世紀(jì),汽車(chē)工業(yè)的大發(fā)展,推動(dòng)了旅游業(yè)的發(fā)展,也為自駕游在中國(guó)的推廣和普及奠定了基礎(chǔ),使得自駕游從自助游中脫穎而出。最初,人們把周末開(kāi)車(chē)出游叫“Sundaydrive”,發(fā)展到后來(lái)成為“DriveTravel”,最終成為風(fēng)靡全球的旅游方式。
二、發(fā)展自駕車(chē)旅游的條件
1.大量家庭擁有的乘用車(chē)奠定了發(fā)展自駕車(chē)旅游的物質(zhì)基礎(chǔ)。近些年,汽車(chē)開(kāi)始進(jìn)入家庭。越來(lái)越多的人開(kāi)始把汽車(chē)作為自己通勤的基本交通工具,于是,自駕車(chē)旅游也迅速在國(guó)內(nèi)開(kāi)展了起來(lái)。作為西部工業(yè)、科技重鎮(zhèn)――西安,近些年,汽車(chē)進(jìn)入家庭的速度明顯加快。
2.可自由支配收入的提升,使得自駕車(chē)出游的迅速發(fā)展成為可能。隨著國(guó)民經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)快速發(fā)展,人們的收入水平普遍提高,人們的消費(fèi)能力也在不斷提升。相比于傳統(tǒng)的參團(tuán)旅游方式,自駕車(chē)旅游在提供給自駕游成員舒適、自由、個(gè)性、獨(dú)特的旅游活動(dòng)的同時(shí),卻也必然會(huì)拉高旅游費(fèi)用。近些年,收入的提高,有效地減少了潛在的自駕游旅游者對(duì)于這種旅游產(chǎn)品價(jià)格的敏感性。也就是說(shuō),伴隨人們收入的增加,人們逐漸開(kāi)始接受一種比參團(tuán)旅游價(jià)格高,但可以享受更好旅游感受的旅游方式。
3.旅游者的旅游消費(fèi)心態(tài)日漸成熟,開(kāi)始追求新鮮、刺激、不同以往的旅游方式。我國(guó)國(guó)內(nèi)旅游發(fā)展了20多年的時(shí)間,旅游者的消費(fèi)心態(tài)也開(kāi)始日漸成熟?，F(xiàn)在有大量旅游經(jīng)驗(yàn)的旅游者,在選擇旅游產(chǎn)品的時(shí)候,已經(jīng)不滿(mǎn)足于旅行社提供的所謂常規(guī)線(xiàn)路,而希望參加更符合自己要求,更能彰顯個(gè)性,更加貼近旅游目的地的旅游方式。而這恰恰是自駕車(chē)旅游能夠帶給旅游者的全新旅游體驗(yàn)。
4.網(wǎng)絡(luò)化的高速公路及城市道路的建設(shè),為自駕車(chē)旅游提供了外在保證。西安市在十一五規(guī)劃中,公路建設(shè)重點(diǎn)建成“一環(huán)、二橫、十輻射”主骨架路網(wǎng),建成四通八達(dá)的大都市圈公路網(wǎng)絡(luò)。高速公路建設(shè)方面,到2020年,陜西省高速公路總里程將達(dá)到4000公里,全省所有縣及20萬(wàn)以上人口的重要城鎮(zhèn)和交通樞紐城市都將以高速公路相連。
長(zhǎng)期以來(lái),影響我國(guó)國(guó)內(nèi)旅游發(fā)展的重要因素就是交通不便。以西安的兵馬俑景區(qū)為例,高速公路建成前,從市區(qū)前往大約需要一個(gè)半小時(shí)。而現(xiàn)在依靠便利的高速公路網(wǎng)絡(luò),只需要25分鐘就可以抵達(dá)。公路建設(shè)日新月異,使得交通的快捷性和安全性都得到了很大的提升,使自駕車(chē)旅游的發(fā)展有了良好的外在條件。
三、自駕車(chē)旅游發(fā)展的現(xiàn)狀和問(wèn)題
1.缺乏經(jīng)營(yíng)自駕游的有力品牌進(jìn)行市場(chǎng)運(yùn)作。目前西安的自駕游方式主要有兩種:一種是完全自助式。這種方式?jīng)]有專(zhuān)業(yè)的旅游中間商介入,使得出游過(guò)程中的食、住、行、游、購(gòu)、娛都缺乏保障性。而另一種則是由一些旅行社牽頭,組織報(bào)名的車(chē)主集體出行。這種方式雖然在一定程度上保證了住宿、餐飲的預(yù)定,但由于這些旅行社都不是專(zhuān)業(yè)的自駕車(chē)旅游經(jīng)營(yíng)者,所以對(duì)于自駕車(chē)旅游的特點(diǎn)和可能出現(xiàn)的問(wèn)題不甚了解。所以其實(shí)仍然很難保證出游質(zhì)量。
2.配套設(shè)施建設(shè)嚴(yán)重不足,導(dǎo)致自駕車(chē)旅游難以全面開(kāi)展。自駕車(chē)旅游是講求自由和舒適,而服務(wù)區(qū)和其他配套設(shè)施缺乏,使得這種自由度和舒適性大打折扣,顯然阻礙了自駕游的發(fā)展。
3.基層政府缺乏對(duì)于自駕車(chē)旅游的政策扶持。自駕車(chē)出游,難免會(huì)出現(xiàn)人地兩生的尷尬局面。在這種情況下,各地域的基層政府應(yīng)該出臺(tái)政策,促進(jìn)和推動(dòng)自駕車(chē)旅游者到本地區(qū)旅游,減少影響自駕車(chē)旅游的壁壘,減輕自駕車(chē)旅游者的心理負(fù)擔(dān)。從而促進(jìn)本地旅游經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
4.自駕車(chē)旅游費(fèi)用過(guò)高。以西安市區(qū)到兵馬俑景區(qū)為例,20多公里的路程,過(guò)路費(fèi)就要25元(七座以下車(chē)輛)。而國(guó)家對(duì)于自駕車(chē)出游沒(méi)有任何通行費(fèi)用的免除或者補(bǔ)貼政策。在國(guó)內(nèi)旅游,有時(shí)自駕車(chē)旅游所需支付的通行費(fèi)和郵費(fèi),比飛機(jī)票的價(jià)格還高。更有甚者,一些景區(qū)的停車(chē)費(fèi)漫天要價(jià),這都給自駕車(chē)旅游的發(fā)展蒙上了一層陰影。
四、自駕車(chē)旅游的未來(lái)發(fā)展策略
1.出臺(tái)相應(yīng)的政策法規(guī),鼓勵(lì)自駕車(chē)旅游。無(wú)論是中央政府和地方政府都應(yīng)該看到自駕車(chē)旅游這種新的旅游方式對(duì)于整個(gè)旅游業(yè)發(fā)展的意義。出臺(tái)鼓勵(lì)自駕車(chē)旅游的發(fā)展則是最好的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的強(qiáng)心針。甘肅平?jīng)鍪性?jīng)就針對(duì)西安客源市場(chǎng),由副市長(zhǎng)帶隊(duì)進(jìn)行專(zhuān)門(mén)的自駕車(chē)旅游的宣傳工作。免收自駕車(chē)過(guò)路費(fèi)和停車(chē)費(fèi),由警車(chē)開(kāi)道,全程護(hù)送。從而有效拉動(dòng)了平?jīng)雎糜萎a(chǎn)業(yè)的發(fā)展。這種方式值得我們思考和借鑒。
2.建立專(zhuān)業(yè)的自駕車(chē)旅游商業(yè)機(jī)構(gòu),免除自駕車(chē)旅游者的后顧之憂(yōu)。就如果參團(tuán)旅游的旅行社一樣,在旅游市場(chǎng)中,應(yīng)該有專(zhuān)門(mén)針對(duì)自駕車(chē)旅游者提供一攬子旅游計(jì)劃和預(yù)定的機(jī)構(gòu)存在。在收取一定傭金之后,為自駕車(chē)旅游者提供自駕游過(guò)程中的車(chē)輛安全、餐飲、住宿、旅游景點(diǎn)門(mén)票、購(gòu)物、娛樂(lè)的整個(gè)服務(wù)。這樣就有效地降低了自駕車(chē)旅游的門(mén)檻,使得很多出游經(jīng)歷不豐富的旅游者也可以進(jìn)入自駕車(chē)旅游者的行列中,也使得自駕車(chē)出游不再是一件讓人頭痛和操心的旅游方式。
3.加強(qiáng)自駕車(chē)營(yíng)地和其他配套設(shè)施的建設(shè)。自駕車(chē)旅游不僅僅有車(chē)有路就可以完成。我們要發(fā)展自駕車(chē)旅游,必須加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),在靠近旅游資源地的城市邊緣建設(shè)能夠提供針對(duì)汽車(chē)旅游服務(wù)接待的設(shè)施。
參考文獻(xiàn):
[1]盧遙.我國(guó)自駕車(chē)旅游的現(xiàn)狀及對(duì)策分析 [J].浙江工商職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)(第六卷),2007,(3).
關(guān)鍵詞：離案市場(chǎng) 貸款 法律適用
一、緒論
（一）離岸銀團(tuán)貸款概述
1、離岸銀團(tuán)貸款的特征
第一，離岸性。相對(duì)于在岸而言，離岸性可解釋為交易主要在貨幣發(fā)行國(guó)境外進(jìn)行以及交易主要由非居民參加。第二，貸款人的團(tuán)體性。辛迪加貸款的貸款人為兩個(gè)或兩個(gè)以上，且組成銀團(tuán)的銀行之間存在特定的法律關(guān)系。第三，貸款的規(guī)模性和長(zhǎng)期性。歐洲貨幣市場(chǎng)是資金批發(fā)市場(chǎng)，其單次交易的交易額一般均在100萬(wàn)美元以上。而銀團(tuán)貸款的交易額更大，貸款額度一般為幾億美元到幾十億美元。貸款期限也相對(duì)比較長(zhǎng)一般為5年到20年不等。第四，貸款資金來(lái)源的多樣性。離岸銀團(tuán)貸款資金主要來(lái)源于離岸銀行之間的同業(yè)拆借和離岸短期存款。
2、離岸銀團(tuán)貸款當(dāng)事人及其法律關(guān)系
離岸銀團(tuán)貸款所涉及的當(dāng)事人包括借款人、牽頭行、行、貸款參與行。其中借款人是指貸款法律關(guān)系中資金的需求者，主要是各國(guó)政府、國(guó)際組織、國(guó)際國(guó)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)、跨國(guó)公司、企業(yè)等。借款人與貸款人之間形成了離岸銀團(tuán)貸款的核心關(guān)系——信貸法律關(guān)系；貸款行之間的關(guān)系屬于事實(shí)上的聯(lián)營(yíng)或合同關(guān)系；行與其它貸款行之間形成了法律關(guān)系。
（二）離岸銀團(tuán)貸款的法律沖突
1、離岸銀團(tuán)貸款所涉及的法律
離岸銀團(tuán)貸款的連接因素包括借款人及貸款人的國(guó)籍國(guó)或住所地國(guó)或主要營(yíng)業(yè)地所在國(guó)、貨幣發(fā)行國(guó)、貸款合同訂立地、貸款合同履行地、合同履行地、法院地等。因此，該連接因素所指向的法律也具有多國(guó)性。梳理起來(lái)可歸為四大類(lèi)：第一類(lèi)是屬人法，當(dāng)事人的國(guó)籍國(guó)法或者住所地法。第二類(lèi)是屬地法，包括合同締結(jié)地法、合同履行地法、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地法等。第三類(lèi)是貨幣發(fā)行國(guó)法，每個(gè)國(guó)家都享有貨幣，有權(quán)決定本國(guó)貨幣的發(fā)行、流通、出入境等，因此有權(quán)制定有關(guān)本國(guó)貨幣的法律法規(guī)和外國(guó)貨幣在本國(guó)的兌換等。第四類(lèi)是法院地國(guó)法，也即受理案件的法院所在國(guó)法。法院地法的適用一般涉及到法院地國(guó)公共政策的考量。
2、離岸銀團(tuán)貸款的私法沖突及其解決路徑
離岸銀團(tuán)貸款涉及到眾多的國(guó)家，而這些國(guó)家用以調(diào)整同一法律關(guān)系的法律由于法律傳統(tǒng)、本土的風(fēng)俗習(xí)慣、國(guó)家政策考慮以及利益傾向等的差異，存在不同的規(guī)定，進(jìn)而若同一案件在不同國(guó)家可能會(huì)得到不同的判決，這種情況下，就會(huì)產(chǎn)生法律沖突。這時(shí)有兩種解決路徑可供選擇，即國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法路徑和沖突法路徑。
如果通過(guò)統(tǒng)一實(shí)體法路徑解決，則需要各國(guó)通過(guò)協(xié)調(diào)訂立國(guó)際公約或者由國(guó)際商事組織制定國(guó)際商事慣例。但這兩者都有一定的缺陷，前者的適用范圍有限，對(duì)公約的參加國(guó)才具有約束力，未參加國(guó)不必遵守公約義務(wù)，并且公約的訂立是國(guó)家利益妥協(xié)的結(jié)果，各國(guó)都不愿意讓渡本國(guó)利益，因此國(guó)際上并不傾向于制定公約太多的公約來(lái)限制自己的權(quán)利；后者雖然具有廣泛性，但有些只是指引性的規(guī)范，從而缺乏強(qiáng)制性，且商事慣例的形成是一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程，其作用也是非常有限的。
因此當(dāng)前離岸金融交易領(lǐng)域統(tǒng)一實(shí)體法非常缺乏，現(xiàn)今主要依靠國(guó)際私法也即法律適用法來(lái)解決這方面的問(wèn)題，以盡量求得判決的公平公正兼顧效率原則。
3、離岸銀團(tuán)貸款的公法沖突及其解決
離岸銀團(tuán)貸款的交易客體指向國(guó)家的貨幣、交易主體可能會(huì)涉及國(guó)家的政府、交易過(guò)程中可能會(huì)涉及到國(guó)家的稅收政策等等，所有這些都可能涉及到公法問(wèn)題。這些公法具體包括《稅法》、《外匯管制法》、《政府組織法》等。然而關(guān)于在公法領(lǐng)域是否會(huì)存在法律沖突這一問(wèn)題，學(xué)者們似乎現(xiàn)在已經(jīng)放棄了傳統(tǒng)的將法律沖突局限在私法領(lǐng)域的觀點(diǎn)，逐漸開(kāi)始接受法律沖突的公法化。①也就是說(shuō)離岸銀團(tuán)貸款交易中可涉及到公法沖突，法院有義務(wù)考慮其他國(guó)家的公法規(guī)定，并按照沖突法規(guī)則決定應(yīng)適用的公法。另外關(guān)于公法沖突是否可以通過(guò)統(tǒng)一實(shí)體法解決，答案應(yīng)該是否定的。因?yàn)楣P(guān)系到國(guó)家問(wèn)題，不能通過(guò)政治妥協(xié)的方式來(lái)解決。
二、離岸銀團(tuán)貸款協(xié)議的法律適用
（一）適用當(dāng)事人選擇之準(zhǔn)據(jù)法
1、離岸銀團(tuán)貸款協(xié)議宜適用當(dāng)事人明示選擇的準(zhǔn)據(jù)法
在離岸銀團(tuán)貸款交易中，當(dāng)事人宜明確選擇支配協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。首先，離岸銀團(tuán)貸款協(xié)議的有效性及其中所規(guī)定的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的效力及范圍均由貸款協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法確定。因此，當(dāng)事人有必要清除自己的貸款協(xié)議將會(huì)由哪個(gè)（些）國(guó)家或地區(qū)的法律支配，以此明確自己在協(xié)議下所享有的權(quán)利和應(yīng)負(fù)的義務(wù)，以及違約后所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。②其次，如上所述離岸銀團(tuán)貸款交易往往會(huì)涉及至少三個(gè)以上國(guó)家的法律制度，因此，當(dāng)事人有必要明示選擇協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。再次，不同國(guó)家強(qiáng)行法的規(guī)定存在差異，從而某些權(quán)利義務(wù)在一些國(guó)家可能是強(qiáng)制性的，不允許當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議予以排除，而有些權(quán)利義務(wù)是被法律禁止的，當(dāng)事人不得通過(guò)協(xié)議約定。因此，當(dāng)事人明確選擇準(zhǔn)據(jù)法可以增加其對(duì)協(xié)議相關(guān)條款效力的預(yù)見(jiàn)性。
2、影響當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的因素
