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董事是公司的實際經(jīng)營管理者，是公司經(jīng)濟交往行為的具體實施者。因此，各國法律都規(guī)定了董事在行使職責時必須履行一定的義務，公司只不過是股東的一種投資工具，并希望利用公司這種投資工具獲取投資回報。因此，董事對公司的義務也就是對股東的義務，只不過是對股東作為一個整體而承擔義務，而不是對個別股東或者某一類股東承擔義務。
一、董事競業(yè)禁止概述
（一）董事競業(yè)禁止的概念
競業(yè)禁止，又稱“競業(yè)限制”，即不得從事競爭性的營業(yè)；公司法中競業(yè)禁止是指公司法規(guī)定的公司董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。
（二）董事競業(yè)禁止的法律特征
1．董事競業(yè)禁止義務是一種消極的不作為義務
民事義務是民事法律關(guān)系的一方當事人為了滿足他方利益所應實施的行為限度豍。從董事競業(yè)禁止的概念得知，它是義務人依法律規(guī)定或依事先約定對權(quán)利人負有不為競業(yè)行為的義務。
2．董事競業(yè)禁止義務限制的行為是一種不正當?shù)母偁幮袨?/p>
董事實施競業(yè)行為違反了誠實信用原則，并且侵害了其所任職公司的利益。但是競業(yè)行為與我們通說的不正當競爭行為是有區(qū)別的。首先，前者禁止的是在特定情況下的合法的商業(yè)行為，后者所禁止的是違法的商業(yè)行為。其次，前者所規(guī)范的是特定主體之間的權(quán)利義務關(guān)系，后者規(guī)范的是一般市場主體之間的權(quán)利義務關(guān)系。
3.董事競業(yè)禁止義務有一定的時間和區(qū)域限制
時間上，限制在董事任職期間和離任后的一定期間內(nèi)；區(qū)域上，應當限制在公司的營業(yè)地區(qū)以及公司已經(jīng)著手開發(fā)或者準備開發(fā)的區(qū)域范圍之內(nèi)。
二、我國董事競業(yè)禁止義務制度存在的問題
（一）期限不明確
我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定董事應履行競業(yè)禁止義務的起止時間。依我國《勞動合同法》第16條關(guān)于競業(yè)禁止的時間限制的規(guī)定是：“在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年”。鑒于董事與公司間一般不是勞動合同關(guān)系，這一規(guī)定能否應用于公司董事離職后的競業(yè)行為或能否參照適用值得考慮。期限限制是董事競業(yè)禁止的必備條款，如果限制時間短，不利于用人單位商業(yè)信息及其他秘密的保護，過長又侵犯了董事合法權(quán)益。同時，關(guān)于董事競業(yè)禁止實效及除斥期間等也缺乏具體規(guī)定。
（二）地域限制缺失
地域限制是法律對公司董事不得進行競業(yè)的地域范圍豎。德國、日本及英國判例都規(guī)定了董事競業(yè)禁止的地域限制，我國目前沒有此項規(guī)定。我國《公司法》第70條規(guī)定“國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或其他經(jīng)濟組織兼職”；第149條第1款第五項規(guī)定“董事、高級管理人員不得有下列行為：未經(jīng)股東或股東大會同意，利用職務便利為自己或為他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。”此規(guī)定的意思似乎是地域范圍指全國范圍。即使我們推測是指全國范圍，這也未必合理，有的公司規(guī)模較小，業(yè)務范圍僅限省內(nèi)。如果董事離職后，在外省經(jīng)營與原公司業(yè)務相同，但并未形成與原公司業(yè)務之競爭，這應該是允許的，也利于經(jīng)濟的發(fā)展的。而若按我國《公司法》中規(guī)定推測，在全國范圍內(nèi)禁止是很不合理的
（三）競業(yè)范圍模糊
首先，現(xiàn)行法律對“自營或為他人經(jīng)營”的含義界定不清。“自營”是僅指以自己的名義經(jīng)營，還是也包括雖沒有以自己的名義但利益歸屬于自己的經(jīng)營？“為他人經(jīng)營"是以名義來界定還是以利益歸屬來界定？其次，現(xiàn)行法律沒有明確界定何為同類業(yè)務。“同類"的認定是以營業(yè)執(zhí)照或公司章程所載明的為準，還是以實際經(jīng)營的為準？筆者認為，“同類業(yè)務”可以理解為包括相競爭的業(yè)務和不相競爭的業(yè)務，其中對于在公司業(yè)務覆蓋地域之外的業(yè)務以及公司也沒有意圖開拓的地域的業(yè)務可以被認為是與公司不相競爭的業(yè)務。
（四）法律責任不全面
董事違反競業(yè)禁止義務所應承擔的法律責任中，其中民事法律后果中僅提到了“歸入權(quán)”和“賠償權(quán)”。我國相關(guān)法律法規(guī)沒有對董事正在實施禁止的競業(yè)行為給予明確規(guī)定，包括不作為請求權(quán)的時效、除斥期間、停止侵害的方式等都未作出具體規(guī)定。而國外大都有較為具體的規(guī)定，即公司享有停止侵害請求權(quán)，董事有“停止侵害"的義務。其次，我國《公司法》尚未規(guī)定行使歸入權(quán)的時效，這給公司行使歸入權(quán)留有了較大的空間，但可能會產(chǎn)生歸而不入的負面效果。
三、我國董事競業(yè)禁止義務制度的完善建議
（一）明確期限范圍
董事競業(yè)禁止的期限，法律應給出一個具體范圍。我國公司法對董事離職后應該遵守的競業(yè)禁止義務沒有規(guī)定，但對于獨立董事，可參照適用《勞動合同法》第24條第2款：在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。這條規(guī)定適用于非獨立董事也是很合理的，建議在公司法中加入對所有董事的這樣規(guī)定。同時對離職董事與公司簽訂合同的情況，也可參考《勞動合同法》第24條第1款：競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定豏。
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（二）完善地域限制
地域限制是指董事競業(yè)禁止規(guī)定的勞動者不得進行競業(yè)的地域范圍。英國認為競業(yè)禁止的區(qū)域范圍的大小一般與原單位的業(yè)務影響區(qū)域以及市場份額等因素有關(guān)，雇主任意擴大競業(yè)限制區(qū)域或籠統(tǒng)規(guī)定不得從事同一行業(yè)會構(gòu)成對勞動者擇業(yè)自主權(quán)的侵犯。我國大都認為地域范圍應當以公司與董事可能產(chǎn)生實質(zhì)性競爭關(guān)系的經(jīng)營區(qū)域為競業(yè)禁止的限制區(qū)域。筆者認為僅僅這樣還不夠全面。要完善地域限制的規(guī)定就必須同時考慮董事法定競業(yè)禁止的時間限制。
（三）完善領(lǐng)域限制
《公司法》第149條規(guī)定的競業(yè)禁止的領(lǐng)域限制為“同類的業(yè)務”。筆者認為應該對“同類業(yè)務”的法律概念做出更細致、更明確的界定。董事競業(yè)禁止關(guān)于領(lǐng)域的限制應與職員在本單位任職時接觸或者可能接觸的商業(yè)秘密或其他重要信息的范圍相對應，不能擴大到行業(yè)領(lǐng)域，更不得擴大到與商業(yè)秘密無關(guān)的人才所掌握的一般性知識、經(jīng)驗、技能等行業(yè)領(lǐng)域以外的范圍豐。
（四）完善法律責任
1．不作為請求權(quán)的完善
筆者認為，只要董事違反了競業(yè)禁止義務，公司就有權(quán)請求其停止競業(yè)行為，不以董事有過錯為限。是根據(jù)民法的一般原則，在義務人違反其義務，實施有害于權(quán)利人的行為時，權(quán)利人有權(quán)要求其停止違反義務行為。如我國《民法通則》第134條將“停止侵害”規(guī)定為承擔民事責任的一種方式。作為責任人的董事既承擔“停止侵害的責任”，相對應地，作為權(quán)利人的公司自應享有“停止侵害請求權(quán)”。若股東先發(fā)現(xiàn)董事違反競業(yè)禁止義務，有權(quán)要求公司對董事行使“不作為請求權(quán)”，同時，這種請求權(quán)的存在應該不以董事是否存在過錯為限，而應該以客觀上董事是否從事了禁止的競業(yè)為準。建議在《公司法》加入以下內(nèi)容：公司有權(quán)要求違反或即將違反競業(yè)禁止義務的董事停止該行為，公司怠于行使的，股東有權(quán)要求其行使。即只要董事還在進行或即將進行法定禁止的競業(yè)，不作為請求權(quán)就存在。
2．歸入權(quán)的完善
董事違法所為的競業(yè)交易所獲利益，歸公司所有，即公司享有歸入權(quán)，也稱奪取權(quán)。我國《公司法》第149條就此有相應規(guī)定。不過，前提條件是董事獲利，若其未獲利，則歸入權(quán)無從行使。歸入權(quán)是一種形成權(quán)，基于其效力，具有依單方意思表示而使既存法律關(guān)系發(fā)生變化的能力。各國大都規(guī)定了歸入權(quán)的時效及除斥期間。日本和臺灣法律規(guī)定歸入權(quán)的存續(xù)期間為一年，從交易或利益發(fā)生時起算，此應為除斥期間。德國法規(guī)定該期間為自董事會或監(jiān)事會成員得知或應知產(chǎn)生該義務時起三個月，或者自交易利益產(chǎn)生時起五年。為歸入權(quán)規(guī)定較長的除斥期間是適當?shù)?，因為歸入權(quán)的行使須經(jīng)公司機關(guān)決議，所以該期間不能太短。建議我國在《公司法》中加入關(guān)于公司歸入權(quán)的時效，即歸入權(quán)的行使期限為一年，自公司知道或應當知道之日起計算，比兩年的實效限制更短。但自董事違反前款規(guī)定之日起超過五年而公司未行使歸入權(quán)的，歸入權(quán)消滅。
3．損害賠償請求權(quán)的完善
論文提要：
在審判實踐當中，無論是法官還是法院，對“能調(diào)則調(diào)、當判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”十六字原則的理解普遍存在誤區(qū)，過分強調(diào)調(diào)解的優(yōu)越性，片面認為只要是調(diào)解結(jié)案，社會效果就好，致使司法調(diào)解本應具有的法律功能和社會功能沒有得到充分的發(fā)揮，甚至產(chǎn)生司法調(diào)解違背社會公平正義的負面效果。
現(xiàn)行司法調(diào)解工作存在誤區(qū)、困境，使司法調(diào)解工作的法律功能、社會功能、目標追求和價值追求沒有很好的實現(xiàn)。司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制本身具有不合理性，使司法調(diào)解制度的運行不盡人意。要使司法調(diào)解制度的法律功能、社會功能、目標追求和價值追求很好的實現(xiàn)，必須樹立正確的司法理念，必須摒棄司法調(diào)解工作中的一些錯誤做法。并在正確的司法理念指導下，構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制，以充分發(fā)揮司法調(diào)解制度的優(yōu)越性。
（全文共6193字）
以下正文：
司法調(diào)解作為我國民事訴訟法規(guī)定的一項重要的訴訟制度，是指當事人雙方在法官的主持下，通過處分自己的權(quán)益來解決糾紛。司法調(diào)解作為我國民事審判工作中富有特色的一項制度，通過講理、講法、講情，實現(xiàn)情、理、法的有機統(tǒng)一，能最大限度的滿足人民群眾的司法需求。對于及時、有效、切實地解決民事、經(jīng)濟糾紛，維護社會安定團結(jié)、構(gòu)建社會主義和諧社會具有重要的作用。
為了做好司法調(diào)解工作，最高人民法院確定了指導司法調(diào)解工作的十六字原則，即：能調(diào)則調(diào)、當判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了 。但是，在審判實踐當中，無論是法官還是法院，對十六字原則的理解普遍存在誤區(qū)，過分強調(diào)調(diào)解的優(yōu)越性，片面認為只要是調(diào)解結(jié)案，社會效果就好，致使司法調(diào)解本應具有的法律功能和社會功能沒有得到充分的發(fā)揮，甚至產(chǎn)生司法調(diào)解違背社會公平正義的負面效果。
一、目前司法調(diào)解工作存在的誤區(qū)與困境
（一）自愿與強制，認識誤區(qū)使司法調(diào)解工作存在違法行為
“能調(diào)則調(diào)、當判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”的十六字原則，既考慮到調(diào)解的法律功能和社會功能，同時也沒有弱化判決的法律功能和社會功能，調(diào)解和判決兩者是有機的結(jié)合，并沒有區(qū)分孰優(yōu)孰劣，而是根據(jù)具體的案件，選擇適當?shù)奶幚砟Ｊ?。因此，十六字原則本身并不違反民事訴訟法關(guān)于調(diào)解的規(guī)定，即合法、自愿原則。從法律精神以及司法政策、司法追求的角度看，司法調(diào)解同時還追求平等與高效。但在實踐中，一些法院對十六字原則的理解存在偏差，錯誤的認為只要是調(diào)解結(jié)案，司法的社會效果就能達到最大化，就必然能實現(xiàn)所謂法律效果與社會效果的統(tǒng)一。因此，很多法官在辦理案件的過程中，認為只要是能說服當事人調(diào)解，就什么事情都好辦，就萬事大吉。對于案件不進行事實的查明和認定，不進行深入的法律判斷和分析，將大部分精力用于思考如何說服當事人接受調(diào)解，甚至在當事人不愿意調(diào)解的時候，由于迫于考核機制、晉升機制、評價機制等壓力，法官常常利用當事人法律知識的欠缺，對當事人進行引誘調(diào)解，或者利用自己裁判者的身份，對當事人進行強迫調(diào)解、違法調(diào)解。對于當事人根本沒有調(diào)解意愿或者根本沒必要進行調(diào)解的案件，當判不判，以拖壓調(diào)，在案件審限快屆滿時，又匆匆下判。
（二）調(diào)解與判決，考評機制使司法調(diào)解工作失去平衡
司法調(diào)解的功能如果能夠得到很好的發(fā)揮，必然有利于糾紛的有效解決，有利于定分止爭。這是由司法調(diào)解工作的特點決定的。當事人的自愿讓步可以有效減少訴訟程序的對抗，可以最大限度地簡化審判程序，提高審判效率，緩解當事人的訟累，降低訴訟成本；當事人的自由參與，能充分行使其民事訴訟中當事人程序主體性作用，實現(xiàn)當事人主義審判程序功能的最大化；自愿達成調(diào)解協(xié)議，能促使當事人自愿履行義務，有效避免執(zhí)行難；當事人自愿達成協(xié)議，有利于避免因現(xiàn)行法律框架內(nèi)法律制度不健全導致的法官無法可依，當事人的協(xié)商、妥協(xié)或者讓步，可使法官擺脫無法可依時兩難的判斷。
法院內(nèi)部法官考評機制、業(yè)績評價機制，上級法院對下級法院的考評機制，上訴率、上訪率、申訴率、發(fā)改率等硬性指標，都促使法官不愿判、不想判、不敢判。
鑒于司法調(diào)解具有上述的功能和法官考評機制、業(yè)績評價機制的客觀存在，法官在審判實踐中為了避免做出比較困難的判斷，為了避免造成錯案，為了防止判決被上訴、發(fā)回、改判，或者為了防止當事人上訪、申訴、纏訴等對自己的審判業(yè)績造成影響。普遍不愿判、不想判、不敢判，而愿意選擇調(diào)解的方式來辦理案件，本情有可原，但審判實踐中存在的問題是，法官不僅愿意選擇采取調(diào)解的方式來辦理案件，甚至迫于壓力不惜采取違背自愿、合法原則的做法來促進調(diào)解協(xié)議的達成。為了使當事人達成調(diào)解協(xié)議，不惜違反法律的規(guī)定，這就背離了司法調(diào)解制度本身應具有的司法功能，不利于實現(xiàn)司法調(diào)解制度的價值追求。
（三）合法與非法，司法追求公正與高效
民事審判工作，無論是調(diào)解方式結(jié)案，還是判決方式結(jié)案，都是為了合法、有效地維護爭訟雙方的合法權(quán)益，都是為了追求社會的公平正義。而現(xiàn)行審判實踐中的司法調(diào)解工作，由于法官在司法調(diào)解工作中存在錯誤的做法，致使當事人的合法權(quán)益沒有得到很好的實現(xiàn)，背離了公平正義的社會追求。具體來講，包括：為了片面追求調(diào)解率，法官對案件事實不進行認真、細致的查證，對法律關(guān)系不進行嚴密的邏輯分析，對法律的適用不進行深入的研究，在訴訟過程中誘調(diào)、壓調(diào)、強調(diào)、硬調(diào)，久拖不決，當判不判，在審限臨近屆滿時又匆匆下判。這些行為，違反了法律的規(guī)定，根本不利于保護當事人的合法權(quán)益。這也就是為什么實踐中調(diào)解結(jié)案案件，當事人自動履行率比較低的原因之所在。由于當事人對法官主持調(diào)解中的一些做法反感，對調(diào)解書達成的協(xié)議認可度低，或者拒絕簽收調(diào)解書，或者簽收了也不愿意履行。在申請人申請執(zhí)行時，也不認真配合執(zhí)行，以種種方式對法官主持司法調(diào)解工作進行質(zhì)疑，使調(diào)解書的強制執(zhí)行難度甚至超過了一份有說服力的判決書。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提供證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違反法律的，可以申請再審，經(jīng)人民法院查證屬實的，應當再審。但由于法院系統(tǒng)內(nèi)部對調(diào)解方式結(jié)案的認可度非常高，在實踐中，調(diào)解結(jié)案的案件依法再審的可能性幾乎為零，致使一些存在問題的調(diào)解結(jié)案案件，當事人不斷的申訴、上訪、纏訴。
鑒于司法調(diào)解工作面臨上述的困境，偏離了制度
設計的初衷，使司法調(diào)解提高訴訟效率、降低訴訟成本、重視當事人地位、減少程序?qū)剐?、增強自動履行率等方面的?yōu)越性無法得到充分發(fā)揮，背離了司法調(diào)解工作的目標和價值追求，損害了司法的權(quán)威性和法官隊伍在人民群眾中的良好形象，也影響到社會的和諧與穩(wěn)定。
為此，筆者認為，要使司法調(diào)解工作實現(xiàn)案結(jié)事了、定紛止爭的目標，實現(xiàn)司法調(diào)解在追求社會公平正義方面的價值追求，必須重視司法調(diào)解工作存在的誤區(qū)，堅決摒棄司法調(diào)解工作中的錯誤理念、做法，并在摒棄這些錯誤理念、做法的基礎(chǔ)上，構(gòu)建有利于發(fā)揮司法調(diào)解工作功能的司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機制。
二、司法調(diào)解工作需要摒棄的錯誤理念、做法
（一）摒棄片面強調(diào)調(diào)解的司法理念，樹立調(diào)判同重理念
最高人民法院提出 “能調(diào)則調(diào)、當判則判、調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”的十六字原則，是一個有機統(tǒng)一體，無論是片面強調(diào)調(diào)解，還是片面強調(diào)判決，都是錯誤的司法理念。行使司法審判權(quán)的法院或者法官，應當牢固樹立這樣的理念：調(diào)解未必就能實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一，而判決也未必就不能實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。因此，要在堅持調(diào)判結(jié)合的前提下，對案件審理方式進行適當?shù)倪x擇。對于在合法、自愿前提下能夠通過調(diào)解方式結(jié)案的，要積極適用調(diào)解方式，對于當事人不愿意調(diào)解、無調(diào)解必要、當事人達成的協(xié)議違法或者采取調(diào)解方式將明顯超審限的案件，要堅決做到當判則判。
（二）必須杜絕久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強調(diào)、誘調(diào)等錯誤做法
對十六字原則理解的偏差，使得一些法官將調(diào)解結(jié)案率作為自己的追求，為了達到調(diào)解結(jié)案的目的，法官在辦理案件的過程中存在久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強調(diào)、誘調(diào)等做法，如前所述，這涉及多方面的主客觀原因。但不管怎么說，法官作為案件的直接承辦者，首先必須做到自身行為合法。因此，法官需以身作則，從自己開始，杜絕久調(diào)不決、以判壓調(diào)、以勸壓調(diào)、強調(diào)、誘調(diào)等做法。
（三）法官要從“和稀泥”當中解放出來
法官業(yè)績考評機制的存在，司法理念的錯誤，導致法官愿意調(diào)解，為了達到調(diào)解結(jié)案的目的，一些法官在遇到案件的時候，首先想的不是這個案件的法律關(guān)系是什么、事實如何，而是考慮如何成功地進行調(diào)解。對法律關(guān)系不進行認真、細致、深入的分析，也不進行嚴密的邏輯推敲，唯說服當事人進行調(diào)解為己任。這就是所謂的法官“和稀泥”。司法調(diào)解工作，是在法律關(guān)系清楚、明朗前提下，通過情與法、情與理的深刻闡述，使當事人自愿妥協(xié)、對利益進行適當?shù)奶幏帧７ü賹Π讣聦嵅患臃治?，對法律關(guān)系不加界定，對法律適用不加思考，以“和稀泥”的方式調(diào)解結(jié)案，即使取得暫時的社會效果，但由于置法律于不管不顧，根本談不上所謂的法律效果。一旦當事人對調(diào)解結(jié)果開始懷疑，沒有法律效果為支持，社會效果就不存在，法官所有的努力也就功虧一簣。當事人之所以打官司，其最主要的目的就是希望法律能還自己一個公道。所以，如果當事人之間的調(diào)解協(xié)議，是在法官和稀泥的情況下達成，法律都沒有了，當事人不可能真正認可法官辦理案件的權(quán)威性。
（四）必須摒棄建立在片面強調(diào)調(diào)解基礎(chǔ)上構(gòu)建起來的司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機制
前面提到，法官在司法調(diào)解過程中會采取錯誤的做法，這不僅是法官個人的問題，還涉及到司法理念、司法調(diào)解工作管理、監(jiān)督機制的問題。 法官之所以會采取錯誤甚至不惜違法來達到促成調(diào)解的目的，與司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督制度本身具有不合理性有密切的關(guān)系。實踐中，無論上級法院對下級法院的業(yè)績考核，還是法院對法官的業(yè)績考核，調(diào)解結(jié)案率都作為重要的衡量標準，法官為了努力提高自己的業(yè)績，以獲得更多的待遇，更愿意追求調(diào)解率。同時，上級法院對下級法院的考核、法院對法官的考核，案件的上訴率、發(fā)回率、改判率也是重要的標準，而調(diào)解結(jié)案不存在上訴、發(fā)回重審或者改判的可能性，為了避免因上訴、發(fā)回或者改判給自己的業(yè)績帶來不良影響，也使法官在辦理案件時更愿意追求調(diào)解結(jié)案率。
通過前面的分析，客觀的說，現(xiàn)行司法調(diào)解工作存在誤區(qū)、困境，使司法調(diào)解工作的法律功能、社會功能、目標追求和價值追求沒有很好的實現(xiàn)。司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制本身具有不合理性，使司法調(diào)解制度的運行不盡人意。要使司法調(diào)解制度的法律功能、社會功能、目標追求和價值追求很好的實現(xiàn)，必須樹立正確的司法理念，必須摒棄司法調(diào)解工作中的一些錯誤做法。并在正確的司法理念指導下，構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制，以充分發(fā)揮司法調(diào)解制度的優(yōu)越性。
三、如何構(gòu)建合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制
筆者認為，建構(gòu)合理的司法調(diào)解工作管理、考核、評價和監(jiān)督機制，應當從以下幾個方面著手：
（一）改革上級法院對下級法院、法院內(nèi)部對本院法官的業(yè)績考核機制
單純的把調(diào)解結(jié)案率作為上級考核下級法院、法院內(nèi)部考核本院法官業(yè)績的一個標準，對調(diào)解結(jié)案率進行簡單的量化分析，規(guī)定達不到量化的百分比，考核時要進行扣分，超出量化的百分比則給予加分。這樣的評價、考核機制，致使法官片面追求調(diào)解率，引發(fā)了前面所述的一系列問題，在很大程度上不利于法官司法素質(zhì)的提高，也不利于司法整體水平的提高。法官的業(yè)務素質(zhì)是綜合的量化，不應當偏廢某個方面或者偏愛某個方面。審判工作首先是查明事實、適用法律的藝術(shù)，其次才是生活的藝術(shù)，即使是司法調(diào)解工作，也應當以查明事實、適用法律的藝術(shù)為基礎(chǔ)，以實現(xiàn)生活的藝術(shù)為升華，必須堅持在認定事實清楚、法律關(guān)系明確的前提下主持調(diào)解。司法審判追求的社會效果，必然是建立在依法治國基礎(chǔ)上的社會效果，必須以牢固的法律效果為基礎(chǔ)。如果社會效果失去了法律效果的基礎(chǔ)，則社會效果實際上是不存在的。因此，無論是上級法院對下級法院的考核、評價，還是法院內(nèi)部對法官的考核、評價，不應當進行簡單的量化分析，法院的司法活動是一項實踐性很強的工作單位量化考核評價并不見得就科學，簡單的看屬于判決結(jié)案還是調(diào)解結(jié)案，而應當進行綜合評價，進行實際效果評價。事實上，從目前的情況來看，大多數(shù)調(diào)解案件并不比判決的社會效果要好。
（二）建立調(diào)解結(jié)案案件的實際效果評價機制
前面提到，進行業(yè)務素質(zhì)考核、評價時，應當進行綜合評價，進行實際效果評價。所謂實際效果評價，是指案件的處理結(jié)果是否真正達到案結(jié)事了的目的，是否有效的實現(xiàn)法律效果與社會效果的統(tǒng)一，是否真正實現(xiàn)定紛止爭的目的。司法調(diào)解是在法律關(guān)系清楚的前提下，實現(xiàn)公權(quán)力主導下當事人對私權(quán)利的處分和讓與，是和諧理念在民事訴訟制度中的具體體現(xiàn)，更應追求法律效果與社會效果的統(tǒng)一。因此對于調(diào)解結(jié)案案件來講，實際效果評價比判決要高得多。如何進行實際效果評價？這需要建立實際效果評價機制。在目前，筆者認為，首先要加強調(diào)解結(jié)案案件辦理過程的監(jiān)督，看是否存在違法調(diào)解、強調(diào)、威調(diào)、誘調(diào)等行為。其次就是在審執(zhí)分離的情況下，要兼顧執(zhí)行部門與審判部門之間的利益，將調(diào)解結(jié)案自動履行率作為衡量法官業(yè)務水平的考核標準之一，以實現(xiàn)法院工作的一體化、協(xié)調(diào)化，防止法院內(nèi)部各自為政，判不管執(zhí)。對于調(diào)解結(jié)案后進入執(zhí)行環(huán)節(jié)的案件，要進行原因分析。如果發(fā)現(xiàn)因調(diào)解存在問題，義務人不愿意履行調(diào)解協(xié)議，則需對審理過程中辦理該案件的法官進行否定性評價，防止執(zhí)不思判。再次就是加強部門、紀檢部門、審監(jiān)庭對審判庭的監(jiān)督，對于調(diào)解結(jié)案后當事人不斷申訴、上訪、纏訴的案件，經(jīng)查明確實存在法官違背司法調(diào)解合法、自愿原則，或者為片面追求調(diào)解率而當判不判的，或者對案件不進行法律分析，不認真認定案件事實，導致當事人對調(diào)解不服的，要進行備案登記，作為衡量法官業(yè)務水平的一個標準。
【關(guān)鍵詞】財務公司 新常態(tài) 發(fā)展前景
金融危機爆發(fā)距今已近8年，金融危機以后，世界經(jīng)濟的游戲規(guī)則發(fā)生了變化，發(fā)達國家內(nèi)部正在進行結(jié)構(gòu)調(diào)整，中國也逐漸步入了新改革時代。“新常態(tài)”自2014年提出后一直被廣泛應用。直到2014年底的APEC會議上，對其進行了完整而全面的闡述，其中它包含三方面的特點：一是國內(nèi)經(jīng)濟從高速發(fā)展狀態(tài)轉(zhuǎn)換為中低速增長狀態(tài)；二是國內(nèi)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)進行了不同程度優(yōu)化；三是創(chuàng)新驅(qū)動有了更重要的地位。
在我國成立的第一家企業(yè)集團財務公司為1987年5月批設的東風汽車工業(yè)財務公司。財務公司在中國發(fā)展近30年，截至2015年末，企業(yè)集團財務公司數(shù)量已增至224家，服務的企業(yè)集團成員超過6萬家，表內(nèi)外資產(chǎn)規(guī)模6.5萬億元，行業(yè)遍布煤炭鋼鐵、能源電力、投資控股、生產(chǎn)制造、汽車、航天軍工等領(lǐng)域。這些財務公司服務的企業(yè)集團囊括了我國國民經(jīng)濟的各個重要領(lǐng)域，占我國經(jīng)濟總量的三分之一。
“新常態(tài)”作為國家今后的重要政策，對經(jīng)濟的發(fā)展有著重要的意義。對企業(yè)而言，其財務公司必須抓住機遇，及時調(diào)整自身結(jié)構(gòu)，使其與“新常態(tài)”的發(fā)展戰(zhàn)略相適應。因此，如何清晰地認識新常態(tài)的含義，及時地抓住其可能帶來的機遇，是每一家財務公司必須考慮的重點。
一、“新常態(tài)”背景下財務公司面臨的內(nèi)外部挑戰(zhàn)
就企業(yè)集團財務公司經(jīng)濟發(fā)展水平而言，近年來，受國內(nèi)經(jīng)濟呈現(xiàn)出明顯的中高速發(fā)展狀態(tài)的影響，其發(fā)展也有放緩，總體趨勢：財務公司領(lǐng)域經(jīng)濟依舊處于增長狀態(tài)，但對比前幾年，呈現(xiàn)明顯下滑趨勢。截止2015年底，財務公司行業(yè)全年凈盈利約760億，對比2014年，盈利增長僅9%；而2013年，盈利增長為20%，同樣的數(shù)據(jù)在2010年，增長為30%。這些數(shù)據(jù)非常符合“新常態(tài)”的特征，表明財務公司應該采取結(jié)構(gòu)優(yōu)化策略，以此刺激經(jīng)濟的增長。從凈資產(chǎn)收益率這一數(shù)據(jù)來看，企業(yè)集團財務公司近年來在資產(chǎn)規(guī)?？焖僭鲩L的同時，贏利水平也穩(wěn)步提高，凈資產(chǎn)收益率一直維持在14%以上的較高水平。但2014年該數(shù)據(jù)僅為11.8%，2015年降至11%，2016年一季度降至10%以下。
從資產(chǎn)規(guī)模及盈利水平兩大關(guān)鍵指標的增速回落與下滑來看，新常態(tài)下，企業(yè)集團財務公司的發(fā)展面臨著內(nèi)外部環(huán)境的挑戰(zhàn)。
一方面，在外部環(huán)境上，當前國內(nèi)經(jīng)濟主要呈現(xiàn)出“新常態(tài)”的上述三個特征。當前，金融市場正在進行改革深化，改革方針政策在實施起來會給市場帶來一定的波動和不穩(wěn)定性。特別是國內(nèi)的利率市場化逐漸步入最后階段。而大部分財務公司主要依靠利息差來獲取利潤，這明顯會受到利率市場波動的影響，同時，金融機構(gòu)獲得利潤的能力也大打折扣。
財務公司的業(yè)務與金融機構(gòu)有著一定的相似性，目前多數(shù)承擔集團內(nèi)部的存貸與資金結(jié)算任務，這些業(yè)務范圍與各大金融機構(gòu)的業(yè)務具有同質(zhì)化特點，其創(chuàng)新性和競爭力嚴重缺乏。
這就使得財務公司受到金融機構(gòu)影響變大。最關(guān)鍵的是當前國內(nèi)商品市場存在一定缺陷，造成財務公司很難滿足客戶的需求。
另外一方面，企業(yè)內(nèi)部運營上，國內(nèi)當前大部分集團的財務公司在資金管理和提供服務方面均存在一定問題，距發(fā)達國家水平有明顯差距。最為明顯的是，其利息凈盈利明顯低于投資獲得利潤，這就造成其收入收到資本市場波動的影響，存在很大的風險性。
財務公司隸屬于企業(yè)集團，其運營收到一定程度制約。公司資金來源也比較單一，多為總公司撥款。所以，財務公司在資金預算及分配過程中多將重點集中在內(nèi)部調(diào)配方面，這雖然對于調(diào)節(jié)公司結(jié)構(gòu)，提高辦事效率有很大的好處，但是忽略了財務公司的外籌能力，不利于其未來發(fā)展。另外，財務公司的內(nèi)部人員往往由集團企業(yè)財務人員組成，對比大型金融企業(yè)，相對缺乏對應的專業(yè)人員。因此，如何應對市場的風險和業(yè)務多樣化的需要而將員工安排到位，同樣是很重要的問題。
二、拓寬財務公司發(fā)展前景對應措施
（一）合規(guī)建設是其穩(wěn)健發(fā)展的基石，進行有效的風險管理是其健康發(fā)展的前提
財務公司作為企業(yè)集團資金的掌控者，與集團的發(fā)展息息相關(guān)，可謂至關(guān)重要，可以說其些許風波都會對集團的運營產(chǎn)生重要影響。隨著經(jīng)濟步入“新常態(tài)”，財務公司的競爭變得更加劇烈，面臨的市場風險也變得更大。
風險偏好不同、戰(zhàn)略目標不同，采取的風險管理模式和方法都有所不同。財務公司要根據(jù)集團發(fā)展實際和財務公司發(fā)展階段，合理規(guī)劃資本、業(yè)務及利潤增長目標，確保財務公司穩(wěn)健經(jīng)營。應強化財務公司高風險金融業(yè)務的監(jiān)督管理，設定必要的授權(quán)管理機制和業(yè)務管控流程，有效防范經(jīng)營風險。建立健全風險管理結(jié)構(gòu)，完善其風險管理的流程。
可參考《企業(yè)集團財務公司風險評價和分類監(jiān)管指引》，遵循全面、客觀、審慎性原則，嚴格監(jiān)控資本充足率、不良資產(chǎn)/貸款率、資產(chǎn)/貸款損失準備充足率、流動性比例、短期證券投資比例、長期投資比例、擔保比例、存貸款比例、資本利潤率、人民幣超額備付金率、累計外匯敞口頭寸比例等指標。
（二）充分發(fā)揮企業(yè)集團公司資金歸集平臺、資金結(jié)算平臺、資金監(jiān)控平臺的優(yōu)勢，提高資金集中管理水平
拓寬資本歸集范圍和深度，不僅設立境內(nèi)資金池，也要將境外資金進行有效歸集，將其充當企業(yè)集團境外財產(chǎn)綜合管理的機構(gòu)，依照國家境外資金管理有關(guān)規(guī)定，與境內(nèi)有效聯(lián)通和運作；協(xié)助集團加強社會保險資金、企業(yè)年金等特殊資金管理；協(xié)助集團搭建統(tǒng)一的票據(jù)池，實現(xiàn)集團整體票據(jù)的統(tǒng)籌運作，消化票據(jù)存量，降低集團資金成本；積極探索建立集團內(nèi)部資金定價體系和考核分配機制，利用市場機制調(diào)劑內(nèi)部資金余缺，實現(xiàn)財務公司資金集中管理效益共享；為集團及所屬企業(yè)提供投資并購、資本運作和決策支持等服務，不斷提升集團資金保障能力。
可適度拓展國際金融業(yè)務，通過符合條件的財務公司為集團提供跨境資金歸集、結(jié)算、融資和風險管控等國際金融服務，推動集團企業(yè)國際化經(jīng)營。
（三）加強人才儲備
及時調(diào)整財務公司的內(nèi)部組織機構(gòu)，完善其工作人員的績效考核方式，增強員工工作積極性，同時還要加強公司應對外來風險的能力。在用人機制、績效考評、職工薪酬等方面實施差異化管理，鼓勵財務公司與集團開展人才雙向流動，適當引入市場化人才選聘機制，拓寬財務公司人才發(fā)展通道，充分發(fā)揮財務公司專業(yè)人才儲備優(yōu)勢，為業(yè)務協(xié)同和管理融合提供組織保障。同時，對于符合集團董事、高級管理人員以及專業(yè)人才的的從事工作者，應該早發(fā)現(xiàn)、早聯(lián)系，爭取做到人盡其用，確保重要崗位配有專業(yè)人才，減少風險的發(fā)生。
參考文獻
關(guān)鍵詞：法務會計；從業(yè)人員；準入資格
中圖分類號：F23 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）03-0-02
法務會計具有很強的專業(yè)性，不是一般的會計人員或一般性中介服務人員，如律師、注冊會計師，法務會計從業(yè)人員在其產(chǎn)生時就具有其特定的專業(yè)服務領(lǐng)域和特別的資格認定。另外，法務會計在我國仍然處于起步階段，能夠勝任的法務會計人才還十分短缺，并且相關(guān)的法律法規(guī)和職業(yè)資格認證體系還未建立，因此，必須建立健全相關(guān)法規(guī)和制度，拓寬渠道，大力培養(yǎng)法務會計人才，實行法務會計從業(yè)人員準入資格認證。本意正是在這樣的背景下進行研究和探討的。
一、法務會計從業(yè)人員應具備的知識結(jié)構(gòu)和基本能力
法務會計人員應具備以下知識和技能：
（一）會計和審計知識
法務會計主要運用會計專業(yè)知識來解決法律問題，因此法務會計人員首先應該具有扎實的會計理論基礎(chǔ)和豐富的會計、審計經(jīng)驗。對于會計政策、會計理論方法要了解清晰，這是從事法務會計工作的基礎(chǔ)。審計知識和技能也是法務會計人員必備的根本素質(zhì)。另外，法務會計的基本方法如實地勘察、數(shù)據(jù)分析也是審計常用的基本方法。
（二）法律及證據(jù)規(guī)則知識
法務會計所調(diào)查和受理的是涉法案件或事項，要給委托人以專家證人證言、訴訟支持，對國家的法律法規(guī)、財經(jīng)法律、會計制度、會計準則、審計準則、會計法律應該熟悉并使用。法律法規(guī)涉及刑法、民法、經(jīng)濟法、稅法、商法、公司法、勞動法等也應該是法務會計人員掌握的范圍。同時，法務會計人員必須理解證據(jù)在訴訟支持的過程中有很重要的作用。
（三）計算機相關(guān)知識
企業(yè)的電子數(shù)據(jù)數(shù)量巨大，種類繁多，若想在海量的數(shù)據(jù)當中尋找趨勢，發(fā)現(xiàn)可疑的蛛絲馬跡，數(shù)據(jù)挖掘這一計算機應用就顯得尤為重要。計算機圖表在當今的會計調(diào)查過程中就十分常用，法務會計的報表通常是量化分析表，可以采用圖表的方式進行描述和總結(jié)有關(guān)信息。因此，法務會計人員還應該掌握一定的計算機知識。
（四）偵查、取證能力
法務會計人員調(diào)查要從看似平常的事件中發(fā)現(xiàn)問題。調(diào)查財務欺詐應必須時亥睬持高度的敏感，因為豪華住宅、昂貴的汽車和別墅這些奢侈的生活方式很可能意味著財務舞弊的存在。不僅如此，法務會計人員應具備從會計信息中掌握舞弊的實質(zhì)，進而從相關(guān)的材料中提取相關(guān)的證據(jù)，同時對利益相關(guān)者造成的損害進行精確地計量的能力。
二、建立我國法務會計從業(yè)人員準入資格的構(gòu)想
（一）拓寬法務會計專業(yè)知識教育途徑
法務會計是一個極具前景的會計新領(lǐng)域，這一領(lǐng)域需要大量的執(zhí)業(yè)者進入。我國現(xiàn)行的高等教育體制和模式，主要有以下幾種專業(yè)知識教育模式。
1.具備條件的高校增設四年制本科法務會計專業(yè)
具備條件的高等院校開設四年制本科法務會計專業(yè)。在課程安排應突出法學、會計學和專業(yè)實踐。基礎(chǔ)課程開設會計學、法學及相關(guān)的基礎(chǔ)理論課程，如經(jīng)濟學、法學基礎(chǔ)、基礎(chǔ)會計學等。專業(yè)課程開設法律和會計專業(yè)知識，如公司法、證券法、稅法、訴訟法、刑法、商法、保險法等課程，財務類包括財務會計、成本會計、保險賠償和預算會計、海損事故理賠會計、審計等相關(guān)專業(yè)課程，對學生專業(yè)技能進行培養(yǎng)。實習階段主要以崗位實踐實習，強化專業(yè)技能，實現(xiàn)理論到實踐轉(zhuǎn)變，提高涉外能力、人際交往與協(xié)調(diào)能力、觀察和分析能力。
2.通過雙學歷、雙學位及設置法務會計研究方向培養(yǎng)法務會計人才
根據(jù)我國法務會計從業(yè)人員緊缺的狀況，為彌補現(xiàn)有會計學專業(yè)畢業(yè)生在法律知識的缺陷以及法律專業(yè)畢業(yè)生在會計學知識方面的缺陷，有條件的高等院?？梢栽跁媽W和法學四年制本科教育的基礎(chǔ)上開設第二專業(yè)或?qū)W位。鼓勵會計學或財務管理專業(yè)的學生在本科階段輔修法學第二學位或在本科畢業(yè)后直接攻讀雙學位。另一方面在高校的會計學碩士中設立法務會計研究方法。在培養(yǎng)計劃中可以涉及兩套方案，即針對本科為會計學的生源補充法律相關(guān)知識，以及針對本科為法律專業(yè)的生源豐富會計學方面的知識。與此同時注重實踐，使學生能夠更好的實現(xiàn)法律和會計的融合。
3.規(guī)范并加強法務會計人員后續(xù)教育
對已經(jīng)獲得法務會計從業(yè)準入資格的，為保持和提高其專業(yè)勝任能力和職業(yè)水平，掌握和運用相關(guān)新知識、新技能、新法規(guī)應當進行的學習和研究。法務會計人員接受后續(xù)教育是提高專業(yè)勝任能力和執(zhí)業(yè)水平的重要手段。應該通過成立行業(yè)協(xié)會、行業(yè)組織、成立法務會計學會等理論研究機構(gòu)促進法務會計從業(yè)人員在從業(yè)過程中，不斷的學習和提高，并且保持與行業(yè)先進水平的一致，從而提高法務會計從業(yè)人員的集體執(zhí)業(yè)水平。
（二）建立法務會計從業(yè)資格認證制度
目前，我國法務會計從業(yè)人員素質(zhì)參差不齊，相關(guān)會計人員或法律工作者往往不具有相關(guān)的專門知識和經(jīng)驗。在法務會計應用比較多的司法實踐領(lǐng)域中普遍存在取證難或者不會應用法務會計技術(shù)查處案件所涉及的財務會計業(yè)務的事實。借鑒美國較為成熟的法務會計資格認證體系，有鑒于我國較為成熟的注冊會計師行業(yè)，法務會計行業(yè)應該以此為范本，逐步建立法務會計從業(yè)資格認證制度。
具體來說，在起步階段，建議法務會計從業(yè)資格至少要具有注冊會計師資格、律師職業(yè)資格、注冊資產(chǎn)評估師、注冊稅務師等從業(yè)資格當中的一種或多種，并且擁有兩年工作經(jīng)驗。并應同時具有本文在第一部分所列舉的基本知識和技能。在此基礎(chǔ)上授予其法務會計執(zhí)業(yè)資格證書。
隨著執(zhí)業(yè)資格認證制度的不斷發(fā)展，執(zhí)業(yè)資格認證制度的建設進入第二個階段。應逐步建立法務會計考試和資格認證體系。在此方面可以借鑒美國的經(jīng)驗，設立統(tǒng)一的法務會計資格考試，以保證法務會計從業(yè)人員的基本技能水平?？荚嚳颇繎〞媽W、審計學、民商法學、訴訟法學、犯罪心理學等。法務會計應是獨立于司法機關(guān)或政府部門的行業(yè)協(xié)會，組織實施其考試和資格認定，以保證法務會計人員獨立性和資格認證的公平公正。
（三）建立法務會計行業(yè)協(xié)會
為充分發(fā)揮法務會計的行業(yè)自律作用，應當成立法務會計行業(yè)協(xié)會，明確職責和提高效能。在法務會計發(fā)達的美國已經(jīng)建立起一系列法務會計相關(guān)行業(yè)協(xié)會，包括注冊會計師舞弊審核協(xié)會，美國法務會計師理事會、美國法務會計師協(xié)會和北美法務會計師協(xié)會。這些法務會計行業(yè)機構(gòu)不僅負責法務會計人員的資格考試還負責繼續(xù)教育和培訓、制定相應的管理規(guī)則等，而且還與大學、研究機構(gòu)合作開拓法務會計的業(yè)務領(lǐng)域并從事法務會計的創(chuàng)新性研究，從而使美國的法務會計的主要業(yè)務，諸如欺詐調(diào)查、訴訟支持、訴訟預防和計算機犯罪預防等都得到了長足的發(fā)展。在我國，注冊會計師協(xié)會、注冊資產(chǎn)評估師協(xié)會等行業(yè)協(xié)會發(fā)展較為成熟，在組織結(jié)構(gòu)、功能方面較為完善，因此可以借鑒國內(nèi)行業(yè)協(xié)會和美國法務會計協(xié)會的發(fā)展經(jīng)驗，建立我國法務會計行業(yè)協(xié)會，以此進一步推動我國法務會計行業(yè)的發(fā)展。
（四）制定法務會計專業(yè)人員執(zhí)業(yè)規(guī)范
法務會計行業(yè)協(xié)會的一項重要職能就是制定法務會計行業(yè)規(guī)范。規(guī)范的內(nèi)容應該包括法務會計專業(yè)勝任能力、法務會計職業(yè)的一般原則和執(zhí)業(yè)紀律責任。職業(yè)規(guī)則制定和實施有助于法務會計人員在執(zhí)業(yè)的過程中對執(zhí)業(yè)行為和道德進行自律，同時也是對法務會計人會員行為的界定和利益的保護。
1.專業(yè)勝任能力
法務會計人員專業(yè)勝任能力是最基本的素質(zhì)，即法務會計人員應當具有專業(yè)知識、技能和經(jīng)驗，能夠勝任、承接法務會計工作。法務會計人員如果不能保持和提高自身的專業(yè)勝任能力，就難以完成當事人的委托。
2.執(zhí)業(yè)一般原則
法務會計人員在從事法務會計工作時應遵循真實性、公正性、獨立性和正義感等原則。真實性是指要求法務會計人員通過調(diào)查如實記錄、反映經(jīng)濟業(yè)務本質(zhì)，提供真實的報告和專家鑒定意見。真實性是法務會計執(zhí)業(yè)的依據(jù)和鑒證的基礎(chǔ)。公正性要求法務會計在執(zhí)行鑒定業(yè)務、對案件中的會計資料進行查驗和搜集時，應尊重公共的道德標準，杜絕公報私仇和詢私舞弊，對執(zhí)業(yè)的程序、方法和目標公正合理。獨立性是指法務會計人員在從業(yè)過程中有應受到經(jīng)濟利益、外界的干擾和相互關(guān)聯(lián)關(guān)系的影響，保持獨立思考和調(diào)查，據(jù)實完成法務會計報告和鑒證。正義感是指法務會計既應以委托人的根本利益為重，又要以客觀事實為準，時刻保持對客觀公正和事實的追求。
3.執(zhí)業(yè)紀律與責任
披露有度、保守秘密是非常值得注意的。法務會計人員掌握被調(diào)查單位的大量資料和信息，有些涉及商業(yè)秘密或執(zhí)法秘密。這些秘密的泄露很有可能導致被審計單位的損失。法務會計執(zhí)業(yè)規(guī)范應當要求法務會計人員在法律規(guī)定的保密期內(nèi)不能自行將涉及的相關(guān)內(nèi)容有意或無意泄露給無關(guān)的單位和個人，更不能私自保留和披露。
參考文獻：
[1]張碩星.法務會計與司法會計之比較[J].天津市政法管理干部學校學報，2003（1）.
[2]李若山，譚菊芳.論國際法務會計的需求與供給[J].會計研究，2001（3）
[3]戴德明.法務會計若干基本問題研究[J].貴州財經(jīng)學院學報，2001（39）.
所謂法務會計，就是根據(jù)法律的特殊規(guī)定，運用會計專業(yè)知識和技能，對在經(jīng)濟管理和經(jīng)濟運行過程中的各種法定經(jīng)濟標準和經(jīng)濟界限規(guī)范過程和報告結(jié)果進行計算、檢驗、分析、認定的運用型學科。它是一門融會計學、審計學、法學、證據(jù)學等學科為一體的交叉學科，在西方稱之為“訴訟會計”。
一、法務會計的主要工作及服務領(lǐng)域
（一）主要工作
法務會計主要是對經(jīng)濟案件所涉及的財務與經(jīng)營狀況進行審查，是一種既不同于一般的會計工作，也不同于一般審計工作的特殊會計工作，主要工作包括：
1.根據(jù)業(yè)務程序?qū)彶榻?jīng)營活動的真實性和預計費用的合理性。
2.幫助進行資產(chǎn)保護和回收。
3.與其他專家進行協(xié)調(diào)，包括與私人調(diào)查者和工程專家咨詢者的協(xié)調(diào)。
4.取得所需證據(jù)用于支持或駁回。
5.審查相關(guān)證據(jù)以形成對案件的最初評價并確認損失領(lǐng)域。
6.協(xié)助對新發(fā)現(xiàn)的事項進行審查，幫助有關(guān)方面對財務問題進行分析，以及確定其他需待查的問題。
7.參與對已發(fā)現(xiàn)證據(jù)的審查，幫助有關(guān)方面對財務問題的理解，以及確定其他需待查的問題。
8.審查持反對意見專家有關(guān)損失的報告以及他們對既定狀況強弱分析的報告。
9.協(xié)助進行談判和解決糾紛。
10.到庭聽取持反對意見專家的證詞，提供綜合審查服務。
（二）服務領(lǐng)域
1.企業(yè)、事業(yè)單位
該領(lǐng)域中法務會計的主要職能是使企事業(yè)單位的財務、會計行為符合國家現(xiàn)行法律，在遵守或不違反法律的前提下，尋求本單位的最大財務利益，并能運用法律武器進行交涉以維護自身的正當權(quán)益。企、事業(yè)單位的法務會計人員應該是既精通會計業(yè)務及會計法規(guī)，又熟知民事訴訟法、刑事訴訟法、稅法、公司法、勞動法、合同法等法律知識的跨領(lǐng)域人才。
2.社會服務中介機構(gòu)
如會計師事務所、律師事務所等都是法務會計應用的重要部門。在這些機構(gòu)中，活躍著一批經(jīng)過國家有關(guān)部門考試、考核而具有資產(chǎn)評估、稅務、證券評估等資格的法務會計人員，他們依據(jù)各種法定經(jīng)濟標準和規(guī)范，通過檢查、分析、認定之后所出具的報告自然具有法律效應。
3.司法機關(guān)及國家審計部門
司法機關(guān)的司法會計也是法務會計的重要組成部分。司法會計在偵查、審理交易糾紛、貪污受賄等經(jīng)濟案件時，都要涉及被審查單位的會計資料及會計人員。這就要求司法會計人員不僅要精通法律，還要有會計、審計知識才能勝任。國家審計機關(guān)和企業(yè)內(nèi)部的審計人員，也應該是既熟知國家、企業(yè)內(nèi)部有關(guān)審計的法律，又懂會計、審計的法務會計（審計） 人才。
二、我國法務會計發(fā)展的現(xiàn)狀分析
我國對法務會計的理論研究在上世紀末就已經(jīng)開始，也取得了一定的成果，但實際運用的較少，總體來說還處于起步階段。
（一）法務會計的理論體系和相關(guān)法制建設還待完善
目前，我國學者對法務會計的理論已進行了一定的研究，但他們在法務會計的概念、依據(jù)、基本假設、范圍、目標、功能等方面還存在一定的分歧，還沒形成系統(tǒng)、規(guī)范的法務會計理論體系。沒有系統(tǒng)完善的理論體系就談不上規(guī)范的法務會計準則與制度、程序與方法、執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德、經(jīng)濟損失確認和度量的標準。這遠遠不能適應我國市場經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟司法實踐的要求。在我國，律師制度、合同公證和仲裁制度、注冊會計師制度等不同程度的建立和完善，為法律的實施提供了重要的支持體系，但法務會計制度尚未建立，在司法實踐中的重要性并未被人們充分認識。對經(jīng)濟案件的調(diào)查雖然也會吸引有關(guān)會計人員參加，或依賴注冊會計師提供的財務報表，但由于參與調(diào)查的會計人員通常缺乏法務會計的專門知識和經(jīng)驗，所獲財務證據(jù)的針對性和準確性受到較大限制，對經(jīng)濟損失的估計也可能失當，從而影響到法庭對案件的公正裁決，所以我國法制建設的完善呼喚著法務會計的產(chǎn)生。
（二）現(xiàn)有業(yè)務范圍較窄
國際上法務會計的內(nèi)容很廣，包括企業(yè)稅務理算會計、司法會計、債權(quán)債務理算會計、保險賠償責任理算會計等方面，而我國目前只運用在司法會計方面，也就是經(jīng)濟犯罪領(lǐng)域有關(guān)案件的審查，比如一些重大經(jīng)濟案件由檢察機關(guān)立案后，聘請審計、稅務等有關(guān)部門聯(lián)合審查，調(diào)查搜集犯罪嫌疑人有關(guān)經(jīng)濟犯罪的事實，并聘請司法鑒定機構(gòu)進行司法鑒定，出具司法鑒定報告，為訴訟提供有關(guān)證據(jù)，而在其他方面還很少涉及。隨著我國改革開放的深入，在對內(nèi)、對外大量的經(jīng)濟交往和交易過程中，經(jīng)濟糾紛的案例顯著增多且不斷復雜化。要妥善解決各種經(jīng)濟糾紛，離不開對糾紛案件的性質(zhì)和損失的科學度量。社會各界對法務會計的需求將大大增加，越來越多經(jīng)濟糾紛的調(diào)解和仲裁將仰賴于法務會計師提供的財務會計證據(jù)和會計信息分析。所以，我國改革開放的實踐推動著法務會計的發(fā)展。
（三）從業(yè)人員專業(yè)能力和素質(zhì)參差不齊，后續(xù)力量不足
我國目前從事法務會計的人員主要是司法、檢察、律師、審計、財務等有關(guān)方面的人員，但大多數(shù)檢察官、律師、法官的會計審計知識達不到要求，沒有掌握通過法務會計檢查收集證據(jù)的基本技能，也不清楚通過法務會計鑒定應當和可能解決哪些財務會計問題，而相關(guān)會計和審計人員又在法律知識和調(diào)查技術(shù)上有所欠缺，使我國法務會計在司法實踐中普遍存在取證難和不會應用法務會計技術(shù)查處案件所涉及的會計業(yè)務情況，難以弄清案件的事實，影響案件的公平判斷。
三、對加強和促進我國法務會計工作的幾點建議
（一）借鑒國際經(jīng)驗，推進法務會計理論研究和相關(guān)制度建設
大力推進法務會計的理論研究對規(guī)范法務會計實務、促進市場經(jīng)濟健康有序發(fā)展具有重要意義。會計界和法學界應加強對法務會計的理論研究，比如創(chuàng)辦法務會計期刊，設立法務會計學會，在高校會計專業(yè)和法學專業(yè)開設法務會計課程，借鑒國際成熟經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況加強與相關(guān)學科的聯(lián)系和溝通，逐步建立適合我國國情的包括法務會計基本準則、具體準則、工作程序和方法、執(zhí)業(yè)和職業(yè)道德等內(nèi)容的法務會計理論體系。同時在廣泛征集各界意見的基礎(chǔ)上，著手進行法務會計制度建設，逐步建立起諸如法務會計資格認證制度、法務會計專家認證制度、法務會計訴訟支持制度、法務會計咨詢制度等一套法規(guī)制度，使法務會計的開展真正做到有規(guī)可循、有章可依。
（二）擴大法務會計的業(yè)務內(nèi)容和服務范圍
有了法律和各項制度的保障，有了堅實的理論基礎(chǔ)，就可以逐步擴大法務會計的業(yè)務內(nèi)容和服務范圍。根據(jù)我國的實際情況，我們可以有選擇的推廣運用司法會計、企業(yè)稅務理算會計、債權(quán)債務理算會計、保險賠償責任理算會計等法務會計，這些在我國有一定的應用基礎(chǔ)。服務范圍包括政府和司法機關(guān)在反腐敗和經(jīng)濟案件調(diào)查取證時，可依法聘請專門的法務會計人員協(xié)助鑒定或出庭作證等等。
（三）加強法務會計的人才培養(yǎng)
法務會計作為一門新興的復合型學科，需要更高層次的人才。一名高素質(zhì)的法務會計必須精通會計和審計知識，熟悉法律、掌握調(diào)查取證技術(shù)、具有良好的溝通技巧、掌握計算機技術(shù)，更重要的是要有高尚的職業(yè)道德和獨立的敬業(yè)精神。同時要加強和規(guī)范國際注冊法務會計師的資格考試和認定工作，培養(yǎng)出大批合格的法務會計人員。
四、我國法務會計發(fā)展前景展望
（一）法務會計將構(gòu)成重要的法律支持體系
市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，個人和經(jīng)濟主體的行為都必須建立在遵守法律的基礎(chǔ)上，社會經(jīng)濟關(guān)系的協(xié)調(diào)必須以法律為準繩。市場經(jīng)濟是一種經(jīng)濟關(guān)系契約化的經(jīng)濟，社會組織、經(jīng)濟組織、個人之間的經(jīng)濟聯(lián)系主要是以契約（合同）為紐帶的，合同的履行、契約關(guān)系的維系，單純依靠行政協(xié)調(diào)以及個人和經(jīng)濟主體的信譽、良心和道德規(guī)范是遠遠不夠的，必須有法律做保證。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，社會組織、經(jīng)濟組織、個人相互之間的經(jīng)濟聯(lián)系比以往任何時候都更為廣泛，更為頻繁，由經(jīng)濟聯(lián)系而帶來的經(jīng)濟摩擦和經(jīng)濟糾紛不可避免；在經(jīng)營過程中由于個人的過失給公司或他人帶來經(jīng)濟損失也在所難免；在復雜的經(jīng)濟環(huán)境面前，一些利益熏心的人以身試法、發(fā)生經(jīng)濟犯罪行為也是不可能杜絕的。為妥善解決經(jīng)濟糾紛、客觀度量經(jīng)濟損失、有效打擊經(jīng)濟犯罪，從而維護市場經(jīng)濟秩序、保護市場經(jīng)濟的健康運行，必須強化法制建設，完善經(jīng)濟立法、經(jīng)濟司法及其他支持體系。法務會計就是為適應這一客觀需要應運而生的。它是運用專門的知識，通過深入細致的經(jīng)營調(diào)查和財務會計分析，為度量經(jīng)濟糾紛、經(jīng)濟過失和經(jīng)濟犯罪等造成的經(jīng)濟損失提供系統(tǒng)、客觀、細致的會計證據(jù)，從而使法庭的裁決更為客觀公正，既維護了法律的尊嚴，又使經(jīng)濟當事人的權(quán)益得到有效保障，可見，法務會計和律師一樣，將構(gòu)成重要的法律支持體系。
（二）法務會計師將成為一種受社會歡迎的熱門職業(yè)
Enterprise Legal Management Status and Future Prospects
HUANG Chengjie
（Wujiang Industry， Chongqing 400010）
Abstract Enterprise legal management is increasingly important for corporate legal risk control and health operations. This paper analyzes the legal definition of domestic and international management to clarify its meaning. Secondly combing historical context of the development of corporate legal affairs， pointing out the various stages of legal management features. Furthermore， current analysis of enterprise legal management， points out real problems. Finally Prospect of corporate legal management trends.
Key words enterprise legal management; development history; environmental status; future prospects
0 引言
在西方，企業(yè)法務管理已經(jīng)不是一個新鮮詞匯，而是像研發(fā)和市場一樣被公司董事會、股東會認可的必不可少的企業(yè)管理活動，優(yōu)秀的法務管理為企業(yè)的良治提供保障，同時也是判斷企業(yè)競爭力的標志之一。為了減少運營成本以及降低法律風險，國內(nèi)企業(yè)對法務管理也越來越重視。對于國內(nèi)大中型企業(yè)來說，或者說對于那些力求長期發(fā)展，尋求國際市場的企業(yè)來說，面對全新的外部環(huán)境，行業(yè)整合、并購重組、對外投資等活動更趨頻繁，企業(yè)法務工作是保證其發(fā)展一路暢途不可或缺的重要因素之一。我們還要清楚地認識到其中的困難與阻力，看清轉(zhuǎn)變的趨勢，堅定發(fā)展的步伐。
1 企業(yè)法務管理的內(nèi)涵
認識企業(yè)法務管理，明確其內(nèi)涵是必須的。國外學者通過對企業(yè)總法律顧問及法務部門人員的角色和職能的描述對企業(yè)法務管理進行界定。比如，美國學者Sarah Helene Duggin對企業(yè)法務的界定是：企業(yè)法務的角色是企業(yè)經(jīng)營業(yè)務的法律顧問、政策制定者和審查者、公司制度監(jiān)督者、法律糾紛解決者、新法規(guī)信息提供者、公司形象維護者。加拿大學者John H Jackson（1997）將總法律顧問的角色分為風險防范者以及決策參與者。也有學者對法務部門的職責進行了分類：降低企業(yè)運行中的法律風險，及時發(fā)現(xiàn)并解決企業(yè)管理中的法律問題，為企業(yè)創(chuàng)造價值。由此可見，國外對企業(yè)法務管理的定義主要是：企業(yè)法務部門以總法律顧問為主導，法務人員針對企業(yè)可能面臨的法律風險進行管理，并參與以及支持企業(yè)決策的制定。國內(nèi)對企業(yè)法務管理概念的定義注重的是從法務部門出發(fā)，從企業(yè)法務部門的職責劃分來進行界定的。其中具有代表性的是《中央企業(yè)法律風險管理報告》中的定義：企業(yè)法務部門是在企業(yè)內(nèi)部設置的、對企業(yè)法律事務進行管理、對企業(yè)各種經(jīng)營行為進行法律審查、預防法律風險、處理法律糾紛、并由受雇于企業(yè)人員構(gòu)成職業(yè)群體組成的職能部門。
國內(nèi)外在界定法務管理時偏重點雖然有所不同，但都是針對企業(yè)法律風險處理或者法律專職人員責任進行界定，并且都明確企業(yè)法務管理的主體。借鑒中外的不同定義，企業(yè)法務管理可以界定為：為幫助企業(yè)更好地適應外部經(jīng)營環(huán)境的變化以及加強內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，以具有法律專業(yè)素養(yǎng)以及商務管理經(jīng)驗的法務人員組成法務部門，該部門以總法律顧問為主導，負責公司法律問題的解決、人員的管理、法律風險的管理，并建立健全法律風險管控體系，對企業(yè)內(nèi)外部可能面臨的法律風險進行管理。
2 我國企業(yè)法務管理的環(huán)境現(xiàn)狀以及存在的具體問題
西方的成功經(jīng)驗證明，科學的法務管理不僅是企業(yè)軟實力的具體表現(xiàn)，也可大大提高企業(yè)的競爭力和風險管控能力，是企業(yè)做大做強不可缺少的環(huán)節(jié)。但是，法務管理與其所存在的經(jīng)營環(huán)境關(guān)系密切，所以有必要對我國企業(yè)法務管理的環(huán)境現(xiàn)狀進行分析，并提出存在的問題。
2.1 我國企業(yè)法務管理的環(huán)境現(xiàn)狀
（1）不同性質(zhì)的企業(yè)之間法務工作開展以及需求程度不盡相同。國有企業(yè)與民營企業(yè)相比，民營企業(yè)對法務工作的開展更具主動性。因為民營企業(yè)自身資本比不上國企，在政策偏向上也不具優(yōu)勢，需要面對更多的法律風險，所以對法務工作的剛性需求大，開展也更具緊迫性。對國有企業(yè)而言，對法務的需求就不是那么大。截至2014年9月底連續(xù)實施的法制工作三個三年目標，有2584家中央企業(yè)系統(tǒng)建立了總法律顧問制度，中央企業(yè)全系統(tǒng)法律顧問隊伍超過2萬人。數(shù)量雖然有所提升，但法務工作現(xiàn)狀依然嚴峻，國資委的相關(guān)調(diào)研數(shù)據(jù)顯示，中央企業(yè)重要子企業(yè)總法律顧問專職率和法律顧問持證上崗率仍然不高，隊伍專業(yè)化水平偏低;一些企業(yè)只注重考評指標，應付了事，并不重實際效果;還有一些企業(yè)虛構(gòu)法律事務機構(gòu)，組織體系建立也不完善，許多人員配備不到位。
（2）不同規(guī)模、行業(yè)的企業(yè)之間對法務工作的需求不同，法務人員的工作量也不一樣，導致企業(yè)對法務工作的重視程度不同。通常情況下，在大型企業(yè)、民營企業(yè)、競爭激烈的新興行業(yè)、行業(yè)風險比較高的企業(yè)中法務工作的重視程度較高，工作開展的相對全面與深入，例如建筑施工企業(yè)由于自身行業(yè)特點加之管理認識不到位訴訟糾紛較多，造成經(jīng)濟效益流失的現(xiàn)象比較嚴重，大多數(shù)施工企業(yè)已經(jīng)認識到了防范企業(yè)法律風險就是創(chuàng)效的含義，對法務工作越來越重視;而國企、中小型企業(yè)、行業(yè)風險小的企業(yè)中，法務工作沒有體現(xiàn)重要性的機會，無法與企業(yè)財富增長掛鉤，故往往被企業(yè)分散、弱化，進而忽視。
（3）企業(yè)特別是國有企業(yè)法務工作的發(fā)展很大程度上停留于表面，企業(yè)法務團隊仍被排擠在企業(yè)核心成分之外，職責范圍被弱化。一些國有企業(yè)總部雖有專門法律機構(gòu)，但人微言輕、作用有限;二級分支機構(gòu)法律人數(shù)量有限，常常陷入單兵作戰(zhàn)的困境;三級公司沒有單獨的法律機構(gòu)，法務人員受非法務主管的領(lǐng)導。在法律風險防范與企業(yè)發(fā)展發(fā)生沖突時，企業(yè)領(lǐng)導者與業(yè)務部門往往會以獲取利潤為重，對法務意見并不理會。
（4）中國企業(yè)法務管理的外部環(huán)境比起西方發(fā)達國家還是存在一定差距，法務管理的發(fā)展環(huán)境整體而言較為惡劣。比如，我們的市場經(jīng)濟建設還不完善，政府不當干預經(jīng)濟的行為較多;國企是經(jīng)濟的主導力量，享受較多優(yōu)惠以及壟斷大部分行業(yè)，民營企業(yè)在夾縫中生存;融入國際化進程太慢，許多企業(yè)沒有國際化的視野;高端技術(shù)創(chuàng)新乏善可陳等等。
2.2 我國企業(yè)法務管理存在的具體問題
（1）企業(yè)法務工作者的業(yè)務水平存在問題。企業(yè)法務工作需要的不是一個單純的知識型、文憑型、司法職業(yè)型或者社會律師型的企業(yè)法務人員，而是需要一個熟悉本企業(yè)與行業(yè)的，商務型、業(yè)務型、能力型、管理型、復合型的法務人員。而一般企業(yè)中存在著三種不同類型的法務，一種是從本企業(yè)自身培養(yǎng)成長起來的法務人員，缺少司法實踐經(jīng)驗以及在司法系統(tǒng)的人際關(guān)系，工作起來會感覺不專業(yè)，遇到專業(yè)法律問題需要請教外聘的專業(yè)律師。另一種是大學教師、公檢法還有社會律師出身的法律人士，缺乏對企業(yè)了解以及商務管理思維習慣，工作中的專家思維模式相對刻板，時常與企業(yè)經(jīng)濟利益產(chǎn)生沖突。第三種則是剛剛法學畢業(yè)的學生，沒有經(jīng)驗。不管哪一類型都還不能很好解讀法務工作的要領(lǐng)，我國企業(yè)法務市場急需既有專業(yè)法律知識又有企業(yè)商務經(jīng)驗的復合型人才。
（2）企業(yè)法務部門不能很好地與其他部門進行互動，不能融入到日常管理工作中，無法對各部門工作的隱藏風險進行防范。企業(yè)法律風險往往是隱藏在企業(yè)的日常經(jīng)營活動中的，例如投資風險、財務支付風險、人事風險、安全事故風險等。但現(xiàn)實中許多企業(yè)法務部門往往與風險存在的部門溝通不夠，沒有較好的介入點以及切入時機，難以及時發(fā)現(xiàn)和反饋各類風險，往往只能做事后補救處理。這樣一來，法務部門不能在根源上預防法律風險，難以發(fā)揮法務部門真正的作用。
（3）企業(yè)法務工作團隊缺乏穩(wěn)定性，人員隊伍流動性普遍較高，難以形成具有穩(wěn)定性與傳承性的法律工作團隊。企業(yè)法務在中國仍舊屬于剛剛起步的職業(yè)，但由于沒有國內(nèi)經(jīng)驗可以借鑒，職業(yè)發(fā)展方向以及具體發(fā)展道路難以預測。而且在發(fā)展初期，企業(yè)法務存在不規(guī)范、不重視、不理解的問題，這樣的問題也許還會在不同類型的企業(yè)中存在一段時間，導致許多企業(yè)法務的從業(yè)人員對自己的職業(yè)選擇充滿懷疑，對自己的職業(yè)前景極其不自信。這是導致難以建設穩(wěn)定的企業(yè)法務團隊的重要原因。
3 對企業(yè)法務管理未來的展望
雖然中國的企業(yè)法務管理起步較晚，發(fā)展較緩慢，普遍存在認識不到位、主管部門不明確等問題，但隨著內(nèi)外部環(huán)境變化，中國的企業(yè)法務管理將會呈現(xiàn)法務管理日益重要、法律顧問的素質(zhì)要求越來越高、法律顧問地位逐漸上升的發(fā)展趨勢。
第一，企業(yè)法務管理在社會環(huán)境以及企業(yè)發(fā)展中變得越來越重要。隨著我國法治建設的推進，在黨的十中提出了“加快社會主義法治國家的建設”以及市場經(jīng)濟的建設，可見我國對企業(yè)在當前法律制度規(guī)范下經(jīng)營以及自由競爭越來越重視。在全球化的背景下，企業(yè)法務管理的重要性在越來越復雜的全球經(jīng)濟環(huán)境下也逐漸突出。
消息一出，兩家企業(yè)的信譽度和社會形象受重創(chuàng)。同時它們還可能面臨消費者的依法索賠，后期造成的損失將無法估計。
日前華北制藥的子公司又因涉嫌操縱美國維生素C價格，被美國反壟斷機構(gòu)處以1.6億美元（約10億元人民幣）罰單。這一巨額罰款是2012年華北制藥凈利潤的56倍，華北制藥還被上交所臨時停牌。
據(jù)統(tǒng)計， 僅2012年，我國的反壟斷機構(gòu)就收到反壟斷申報達201件，涉及醫(yī)藥、造紙、水泥、保險、船舶、液晶面板、白酒等多個行業(yè)。
法律保障是決策的基礎(chǔ)
近期國有企業(yè)屢屢遭遇反壟斷處罰一事，反映出部分企業(yè)在建立關(guān)系到命脈的銷售系統(tǒng)時，缺乏法律的支撐和論證，為經(jīng)營活動埋下了違法隱患。
而今法治社會、法治政府、法治企業(yè)已經(jīng)成為中國經(jīng)濟發(fā)展基石。國有企業(yè)擔負著社會責任，因此依法經(jīng)營應當是國有企業(yè)對國家和人民所堅持的態(tài)度。
當前形勢下，國有企業(yè)只有不斷進行體制機制改革，才能有效防止國有資產(chǎn)流失和如此巨額違法成本付出。過去在國有企業(yè)的決策時，往往由內(nèi)部班子成員決定，即使重大決策所做的可行性論證，也主要是對市場空間、發(fā)展前景、投資回報考慮，而對于潛在的法律風險，缺乏外部專家的科學論證。
殊不知，再有前景的決策，沒有法律基礎(chǔ)的保障，也會遭遇巨大的風險。有的企業(yè)在做決策時，雖有企業(yè)法務人員提出意見，但一方面企業(yè)法務人員本身數(shù)量少，又疲于應付日常的法律事務，對企業(yè)的法律問題很難提出專業(yè)和深度的建議。
另一方面，企業(yè)法務人員是企業(yè)一員，他在提出意見時，要顧及領(lǐng)導的想法和自己的身份。即使有不同意見，也很難充分發(fā)表或者被采納。這樣的法律論證形同虛設。一旦決策失誤就面臨無人承擔責任的局面。
因此重視加強國有企業(yè)重大決策的合法性論證，是企業(yè)適應市場競爭環(huán)境變化的客觀需要，是深化國有資產(chǎn)管理體制改革的迫切需要，是國有企業(yè)自身改革和發(fā)展的重要保障，也是國有企業(yè)加快實施新發(fā)展戰(zhàn)略的現(xiàn)實需要。
七招應對潛在法律風險
構(gòu)建科學的重大決策法律論證機制，對國有企業(yè)重大經(jīng)營決策：企業(yè)重組、改制、解散、破產(chǎn)、大額擔保、公司上市、增減注冊資本、重大投融資、重大資產(chǎn)處置、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、核銷重大資產(chǎn)損失項目等要進行法律專家論證，以完善國有企業(yè)的風險防范體系。從而推動國有企業(yè)加快轉(zhuǎn)型，實現(xiàn)跨越式發(fā)展。
據(jù)此，我認為有必要加強以下幾個方面的建設：
建立第三方風險論證制度。
國有企業(yè)重大決策事關(guān)一個國家和地區(qū)經(jīng)濟建設和社會發(fā)展的全局。在國有企業(yè)重大決策上，如企業(yè)重組、改制、大額擔保、公司上市、增減注冊資本、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等重大經(jīng)營決策等，均要聘請法律專家對決策進行專項法律論證，使企業(yè)充分認識到重大決策可能引起的各種法律風險。
建立第三方風險論證制度，能有效幫助國有企業(yè)少走彎路，規(guī)避風險，提高決策效益。由無利害關(guān)系的第三方對企業(yè)重大決策進行法律論證，也是一種國際常見的控制風險的方法。
組建法律論證專家?guī)臁?/p>
國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（下稱國資委）是國有企業(yè)的出資人，依法幫助和引導國有企業(yè)進行重大決策，是國資委必須承擔的義務。因此必須由國資委組建法律論證專家?guī)欤⑻暨x熟悉公司法律業(yè)務的律師等法律專業(yè)人士來組建。
律師等法律專業(yè)人士有著大量的司法實踐，能充分將司法實踐與企業(yè)決策有機結(jié)合，能同時從重大決策的可行性和不可行性兩個方面進行論證，發(fā)現(xiàn)問題，找出解決方案，從而保障出資人的合法權(quán)益。
科學確定法律論證專家。
國有企業(yè)在進行重大決策時，可以請求國資委根據(jù)決策需要在專家?guī)靸?nèi)推薦法律專家，也可以進行隨機抽取。專家論證組由1～5位法律專家組成，組成須為單數(shù)。法律論證專家與企業(yè)無關(guān)聯(lián)關(guān)系，其論證將更為客觀、公正。
合理支付專家論證費用。
企業(yè)重大決策關(guān)系到企業(yè)發(fā)展，如決策不當，就可能危及企業(yè)生存，造成不可估量的損失。為正確、科學、合法地決策，提高企業(yè)效益，可按項目的大小或項目類別，核準一定幅度的論證費率，由需論證的企業(yè)支付費用。
建立重大決策后評價機制和稽查機制。
應建立國有企業(yè)重大決策后評價制度，以評價決策的合法性、科學性。國資委可會同審計部門對企業(yè)重大決策的實施過程、結(jié)果和影響進行定期或不定期的盡職調(diào)查、檢查和稽查，并依照有關(guān)法律法規(guī)對稽查結(jié)果提出處理建議或意見。
嚴格法律專家?guī)鞂＜覝嗜牒颓宄鲋贫取?/p>
國資委應該對法律專家進行動態(tài)管理，嚴格準入和清出制度。對損害企業(yè)利益、缺乏專業(yè)素質(zhì)、職業(yè)道德不良的人員應當堅決清出。
建立重大決策項目律師全程法律服務機制。
在一些重大決策實施過程中，國有企業(yè)所面臨的法律風險并非一成不變。隨著項目的推進，企業(yè)外部的法律環(huán)境也在不斷變化，法律風險也會因時而異。為對法律風險實施動態(tài)管理，應建立重大決策項目律師全程法律服務機制。
項目律師應參與決策項目管理，而非從事一般法律顧問的工作。企業(yè)應以項目律師為中心，建立由企業(yè)領(lǐng)導統(tǒng)一負責，企業(yè)法律事務機構(gòu)具體實施，有關(guān)業(yè)務機構(gòu)相互配合的重大決策事項法律管理工作體系。只有這樣才能有效防控重點環(huán)節(jié)的風險，確保企業(yè)決策科學性、合法性。
關(guān)鍵詞：法務會計理論框架研究
一、我國法務會計理論框架建立的必要性
(一)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要法務會計是我國市場經(jīng)濟不斷發(fā)展完善的必然要求。我國在處理會計造假案件中，對責任人可做出刑事及行政處罰，但在民事訴訟中對如何確定有關(guān)人員的過失，應承擔怎樣的民事賠償責任，卻缺乏相關(guān)的依據(jù)。造成這種局面的原因一方面是我國相關(guān)法律法規(guī)較模糊，另一方面是司法部門不知道用哪種標準來正確衡量有關(guān)受害者的經(jīng)濟損失，以及怎樣進行補償，這就需要充分發(fā)揮法務會計的優(yōu)勢，對爭端進行量化。
(二)完善法制建設的需要隨著市場經(jīng)濟的逐步建立，我國的經(jīng)濟立法不斷完善，與此相適應的訴訟協(xié)助體系也得到了加強。從實踐看，律師制度、合同公證和仲裁制度、注冊會計師制度等不同程度的得以建立和完善，為法律的實施提供了重要的支持體系。但法務會計體系尚未建立，法務會計在司法中的重要性未被人們充分認識。在對經(jīng)濟案件進行調(diào)查時，雖然吸收了有關(guān)會計人員參加，但由于參加調(diào)查的會計人員通常缺乏法務會計的專門知識與經(jīng)驗，所獲財務證據(jù)的針對性和準確性受到極大限制，對經(jīng)濟損失的估計可能失當，從而影響法庭對案件的公正裁決。
(三)會計與法律實務問題的需要目前我國正處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期，經(jīng)濟犯罪案件日益增多，舞弊案件日趨隱蔽和復雜，法律對經(jīng)濟案件的執(zhí)行，要通過會計信息和會計證據(jù)來量化證明。另外，投資人對上市公司披露的會計信息質(zhì)量日益不滿，涉及虛假會計信息披露而導致投資人遭受損失的法律訴訟不斷出現(xiàn)。此外，經(jīng)濟糾紛案件還常涉及到會計信息披露是否充分、有無誤導性陳述或重大遺漏等問題，這些必須由法務會計人員來對此進行審計和判斷。
(四)法務會計理論研究需要目前我國對法務會計理論的研究雖然已經(jīng)取得了一定的成果，在實務領(lǐng)域也開始運用，但在理論研究方面較為乏力。在我國法務會計實踐有所發(fā)展的情況下，其理論研究相對滯后，至今沒有形成較完整的法務會計理論體系，法務會計的業(yè)務范圍如何界定、工作程序如何運轉(zhuǎn)、經(jīng)濟損益如何度量、現(xiàn)階段法務會計的發(fā)展有何特點等，都有待于進一步研究。我國在本科專業(yè)中進行法務會計選修課教育，主要集中在少數(shù)政法院校和政法管理干部學院，很少建立正規(guī)的法務會計或法務會計方向的本科教育體系，高校目前培養(yǎng)出來的會計學方向的學生，在會計專業(yè)知識方面一般較強，而在相關(guān)法律法規(guī)方面的知識較弱，這就導致了法務會計專門人才的嚴重匱乏。
二、我國法務會計基本理論框架的構(gòu)建
(一)法務會計的概念與應用范圍筆者認為，所謂法務會計，是指根據(jù)法律的特殊規(guī)定，運用會計專業(yè)的知識和技能，對市場經(jīng)濟中出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛、過失、欺詐、犯罪等涉法案件或事項進行調(diào)查、審查、計算、分析、判定等，對特殊事項的裁定提出法律鑒定或者在法庭上作證的一種專項會計。是以會計學理論和法學理論為基礎(chǔ)，融會計學和法學于一體的一門邊緣交叉學科。從學科角度看，法務會計是適應市場需要的、以會計理論和法學理論為基礎(chǔ)，融會計與法學為一體的新型的邊緣會計學科，從實務角度看，法務會計是為了適應市場經(jīng)濟法制規(guī)范的需要，以會計理論和法律理論為基礎(chǔ)，以法律法規(guī)為準繩，以會計資料為依據(jù)，處理涉及法律法規(guī)的會計事項的技術(shù)與方法。法務會計的范圍或內(nèi)容，取決于各國法律體系的完善程度和法律、法規(guī)對經(jīng)濟活動、經(jīng)濟行為、財產(chǎn)、資源等規(guī)定的詳細程度。因此，各國以及該國的不同時期，法務會計的范圍會有所不同。我國目前的法務會計‘應包括：企業(yè)稅務會計(稅收理算會計)；債權(quán)、債務理算會計；保險賠償理算會計；海損事故理算會計；社會公正會計；物價會計；基金會計；司法會計，該觀點切合我國目前的具體情況。與傳統(tǒng)會計相比，法務會計的應用范圍更加廣泛，主要存在于三大領(lǐng)域：企業(yè)、事業(yè)單位；社會中介服務機構(gòu)，如會計師事務所、律師事務所等；司法機關(guān)、審計機關(guān)和企業(yè)內(nèi)部審計人員。
(二)法務會計的目標與對象法務會計目標在法務會計體系中起著引導作用，是法務會計框架體系的最高層次。傳統(tǒng)會計的目標是反映控制經(jīng)濟活動、評價經(jīng)營業(yè)績、預測經(jīng)營前景、提供經(jīng)營決策支持，而法務會計的目標在外延上則更加廣泛，其總的目標是提供專家性意見的證據(jù)。由于法務會計的運用范圍不同，各個具體對象的目標側(cè)重點也有所不同，決定了法務會計目標與一般會計目標的側(cè)重點有所區(qū)別。財務會計目標著重向會計信息使用者提供經(jīng)濟決策有用信息，而法務會計目標則強調(diào)“完成受托責任”。完成受托責任包括的內(nèi)容有產(chǎn)權(quán)界定、債務糾紛、經(jīng)濟犯罪、會計舞弊等經(jīng)濟問題，必須借助于一系列手段和方法才能完成。在企業(yè)、事業(yè)單位中，法務會計不僅可以幫助管理部門強化企業(yè)內(nèi)部控制、促使本單位的會計行為符合國家規(guī)定的法律法規(guī)，以減少內(nèi)部舞弊的發(fā)生，而且可以在單位的合法權(quán)益受到侵害時，維護單位的正當權(quán)益；在社會中介機構(gòu)接受的眾多受托業(yè)務，絕大多數(shù)都涉及到經(jīng)濟問題，都需要會計和法律知識，以對受托者經(jīng)濟活動的合法性、合規(guī)性做出正確的評判；在司法機關(guān)及審計機關(guān)，是以司法會計檢查和司法會計鑒定為基本內(nèi)容的一項法律訴訟活動。法務會計主要是在調(diào)查經(jīng)濟案件所涉及到的有關(guān)財務問題時，以收集會計資料證據(jù)，鑒別判斷會計問題，從而劃清案件的責任，證實案件事實。所以，法務會計的目標是對有爭議的涉及財產(chǎn)權(quán)益的訴訟或非訴訟法律事項提供會計分析證據(jù)或鑒定意見，以明確法律責任或提出管理、咨詢建議。也即法務會計要在委托方授權(quán)的范圍內(nèi)，運用審計學等專業(yè)方法，搜集調(diào)查證據(jù)材料，并用會計等計量手段對法律規(guī)則適用中所需要解決的非關(guān)系問題，即數(shù)量計算問題作出計算，供給委托方作為證據(jù)材料或是作為專家證言提供給法庭。法務會計是研究會計法律問題的，法務會計研究的對象與財務會汁的對象有著顯著的不同。傳統(tǒng)財務會計對象是與企業(yè)正常生產(chǎn)活動相關(guān)的，而法務會計的對象指司法工作中需要甄別的，與經(jīng)濟案件相關(guān)的會計資料和其他資料。包括以會計資料為載體的財務數(shù)據(jù)，如會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他相關(guān)資料所記載的靜態(tài)、動態(tài)的與歷史的財務數(shù)據(jù)群，這些為法務會計師查找犯罪證據(jù)提供了線索。在確定法務會計對象時，應注意一是法務會計的對象必須是在訴訟過程或者由當事人提請法務會計師進行鑒定的活動中，與案件有關(guān)的且需要進行專門技術(shù)鑒定的上述資料。否則就不是法務會計的對象，而只能是審計的對象，會計檢查的對象。二是法務會計的對象，只能是財務會計資料以及與這些資料有關(guān)的其他資料，否則就不是法務會計的對象。
(三)法務會計基本假設與原則法務會計與財務會計一樣、同樣有其基本假設與原則。
(1)法務會計基本假設。法務會計基本假設是指法務會計領(lǐng)域中無需證明的前提條件，或是對法務會計領(lǐng)域中某些尚未確知、
目前還無法正面加以論證的事物，根據(jù)已知的客觀情況所做的合乎事理的邏輯推斷或假設。法務會計遵循的會計假設和財務會計基本是一致的，但是法務會計假設在其內(nèi)涵與外延上都有所擴展，特殊之處主要表現(xiàn)在會計主體假設和貨幣計量上。“主體假設”在財務會計中，是指會計所服務的特定單位或者組織，會計主體假設規(guī)范了會計工作的范圍。會計工作的目的是反映主體的財務狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，而法務會計的業(yè)務范圍限于法律事項。是對本主體(指社會中介機構(gòu)和司法機關(guān))及以外的經(jīng)濟活動、經(jīng)濟糾紛、經(jīng)濟犯罪等進行調(diào)查、計算、分析和認定。法務會計不可能完全遵循會計主體假設，而應遵循法律事項假設，即事先明確為哪個法律事項的處理提供專業(yè)服務。法務會計突破了傳統(tǒng)會計單一會計主體的限制，將范圍拓展到“某一個領(lǐng)域”，更具有開放性。關(guān)于“貨幣計量假設”。由于法務會計所關(guān)注的是經(jīng)濟糾紛、經(jīng)濟犯罪中的法律問題，必須查實涉及的財產(chǎn)損失、犯罪金額，因此法務會計與財務會計一樣，也要用貨幣單位加以計量和反映。而在貨幣計量假設方面，由于法務會計最主要的目的是為法院提供專家性意見的證據(jù)，為了把調(diào)查結(jié)果恰當準確地表達出來，計量中會更多地參考運用法學、證據(jù)學方面的計量方式，如調(diào)查表、流程圖等計量手段。此外，還應增加以下假設：一是犯罪留痕假設。雖然大多數(shù)經(jīng)濟犯罪沒有犯罪現(xiàn)場以及公開的、可見的犯罪結(jié)果，但人們有充分的理由推論：任何經(jīng)濟犯罪與欺詐行為必然會在有關(guān)的會計資料中留下犯罪痕跡，如財產(chǎn)流動行為必定會在會汁賬目和憑證、報表等書面材料上有所反映。只要法務會計人員恰當?shù)剡\用有關(guān)的技術(shù)與方法，就可以從財務會計資料中發(fā)現(xiàn)有關(guān)的犯罪線索和犯罪事實。通過查詢會計資料，一方面可以了解和掌握欺詐者財務真實情況；另一方面也可以查明欺詐事實，發(fā)現(xiàn)欺詐線索和證據(jù)。二是征兆表現(xiàn)假設。雖然欺詐具有隱蔽性，但是事物之間總是普遍聯(lián)系的，任何欺詐行為終究會通過其他的途徑以關(guān)聯(lián)形式顯現(xiàn)出來，欺詐的這種表現(xiàn)形式就是欺詐的征兆。任何欺詐舞弊行為，不論其掩飾得多么巧妙，隱藏得多么深，總會在一定的時間和地點以一定的征兆形式表現(xiàn)出來。如美國注冊欺詐檢查師協(xié)會總結(jié)法務會計的經(jīng)驗后，將欺詐的類型分為盜用或濫用組織資產(chǎn)、貪污(進行利益沖突行為)和欺詐性陳述三類，針對每一類都總結(jié)出一套征兆，運用這些征兆可以大為提高發(fā)現(xiàn)欺詐的機率。
(2)法務會計基本原則。由于法務會計是融法學與會計學為一體的邊緣學科，因此，其原則也應遵循會計的一般原則。但從法務會計內(nèi)涵看，一般會計的基本原則，在法務會計中或者具有其他含義或者不適用。一是真實性和相關(guān)性原則。為正確處理案件，法務會計必須以會計資料等相關(guān)證據(jù)材料或線索去推測過去發(fā)生的財務會計事實的真實情況，法務會計要如實表述所要反映的對象，不能以自己的意圖隨意變更事實，對行為合法與非法的信息都要涵蓋，這就是法務會計的真實性原則。法務會計的相關(guān)性原則要求法務會計師提供的專家意見與待處理法律事項相關(guān)，即向法庭、當事人及其人等提供處理案件或糾紛所需的財務會計信息。一般會計的相關(guān)性原則是指會計信息應同會計信息使用者進行經(jīng)濟決策所需要的信息相關(guān)聯(lián)，滿足各方面的需要，包括：滿足國家宏觀經(jīng)濟管理的需要；有關(guān)各方面了解企業(yè)財務狀況和經(jīng)營成果的需要；企業(yè)加強內(nèi)部經(jīng)營管理的需要。二是合法性和公正性原則。合法性原則是指法務會計師應當依照《公司法》、《會計法》和證據(jù)規(guī)則等實體法和程序法的規(guī)定辦事，工作內(nèi)容要以法律規(guī)范為方向和指引，只有在法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明的情況下才能采用會計準則、會計制度、審計準則等行業(yè)規(guī)范，同時程序上也要符合法律規(guī)定。如果財務會計的規(guī)定與法律規(guī)定不一致，則必須按照法律規(guī)定進行調(diào)整。另外，法務會計師在處理事務時必須秉公執(zhí)法，不弄虛作假，正確對待有關(guān)利益各方，不使一方受益而損害另一方利益，不參與經(jīng)濟糾紛，對所調(diào)查和認定的情況提供專家意見。三是獨立性和客觀性原則。法務會計師在欺詐調(diào)查與訴訟工作中會涉及到眾多人的利益，難免會受到來自各方面的干擾。這要求法務會計師完全以自己的職業(yè)判斷獨立得出結(jié)論，使法務會計信息客觀地表述對象，避免傾向于假定的結(jié)果或某一特定集團的需要。獨立性原則是法務會計在會計、法律服務市場得以立足生存的基石，是法務會計師的生命線。法務會計的客觀性原則要求以會計資料等相關(guān)證據(jù)去推測以前發(fā)生的財務會計的真實情況，從而為正確處理法律事項提供依據(jù)。法務會計師應該向咨詢的律師充分披露其與訴訟各方的關(guān)系，在執(zhí)行業(yè)務時應當在實質(zhì)上和形式上獨立于委托單位和其他組織。只有保持獨立法務會計師才能排除干擾，客觀地提出專家性意見。法務會計師對有關(guān)事項的調(diào)查、判斷和意見的出具應實事求是，不允許因個人成見、偏見影響其分析和判斷的客觀性。四是及時性原則。法務會計的及時性原則要求法務會計從業(yè)人員及時進行調(diào)查，向法庭、當事人或人提供專家意見或向法庭作專家舉證。一般會汁的及時性原則是及時進行會計核算并向信息使用人及時提供信息。及時性原則要求法務會計師及時調(diào)查、驗證，向法庭、當事人或其人提出專家性意見。
(四)法務會計要素法務會計作為會計學的一個分支，離不開會計資料。因此，法務會計的要素是以會計資料為載體的信息流或會計數(shù)據(jù)集，這些數(shù)據(jù)集包含法律需要的、能夠反映企業(yè)財務狀況與經(jīng)營成果的信息，也包括欺詐信息(如財務信息)。會計人員在會計規(guī)范的指導與約束下，對經(jīng)濟業(yè)務數(shù)據(jù)按照一定的規(guī)范和程序進行會計確認、計量、記錄與報告，最終形成以會計報表為載體的會計信息輸出，以滿足信息使用者的經(jīng)濟決策、控制與監(jiān)督的需要，這便構(gòu)成了會計信息系統(tǒng)。法律中所涉及的會計問題，歸根結(jié)底都是通過對這些財務信息的分析和判斷解決的，因此，財務信息是法務會計中最重要的要素。財務證據(jù)是指能夠用來或可能用來證明經(jīng)濟欺詐的財務資料，主要包括會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他相關(guān)的分析分析性資料與圖表等。由于法務會計的目的是解決法律規(guī)則適用中需用的專業(yè)問題，而財務證據(jù)又是查明經(jīng)濟欺詐的重要手段，是推動欺詐舞弊調(diào)查的必要條件，因此關(guān)注證據(jù)就是法務會計人員的基本要求。
