時間:2022-06-06 13:39:15
緒論:在尋找寫作靈感嗎?愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇管轄權(quán)異議申請書,愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維,激發(fā)您的創(chuàng)作熱情,歡迎您的閱讀與分享!
2、法定代表人身份證明;
3、機構(gòu)代碼證復(fù)印件;
4、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
【法律依據(jù)】
1.申請。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,督促程序由債權(quán)人向人民法院申請支付令而開始。民事訴訟法規(guī)定,申請支付令應(yīng)當符合下列條件:
(1)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的。即申請人對被申請人沒有給付金錢等其他債務(wù),只存在被申請人未向申請人給付金錢或者有價證券的情形。例如甲乙簽訂了購銷鋼材的合同,甲按照合同的約定向乙交付了鋼材,乙未按期給付貨款,此時,甲對乙沒有其他債務(wù)糾紛,可以申請法院支付令。如果甲向乙要貨款前,還未向乙發(fā)貨,此時他就不能申請支付令。
(2)支付令能夠送達到債務(wù)人的。債務(wù)人不在我國領(lǐng)域內(nèi),或者債務(wù)人下落不明需要公告送達,都屬于不能送達,在這兩種情況下,不能申請支付令。
申請支付令,應(yīng)當提交申請書,寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實和證據(jù)。事實是指雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在及債務(wù)人沒有履行債務(wù)的事實。對于提出的事實,要有相應(yīng)的證據(jù)加以證明。申請書應(yīng)當向有管轄權(quán)的人民法院提出。至于哪個是有管轄權(quán)的人民法院,取決于爭議法律關(guān)系的性質(zhì)和民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定。例如,如果是因為合同關(guān)系請求給付金錢,可以向合同履行地或者被告所在地人民法院申請。
2.審理。債權(quán)人提出申請后,人民法院應(yīng)當在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。對符合民事訴訟法規(guī)定的申請條件的,人民法院都應(yīng)當受理。為迅速解決債務(wù)爭議,人民法院受理申請后,僅審查債權(quán)人提供的事實和證據(jù),不需要詢問債務(wù)人及開庭審理。人民法院經(jīng)審查,認為債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法,應(yīng)當在受理之日起15日內(nèi)直接向債務(wù)人發(fā)出支付令;申請不成立的,應(yīng)當裁定予以駁回。申請不成立包括債權(quán)債務(wù)關(guān)系不明確及債權(quán)債務(wù)不合法等。
【關(guān)鍵詞】管轄權(quán)異議;惡意拖延訴訟;原因;對策
徐州經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院2-5月份共收到當事人提出的管轄權(quán)異議申請33件,立案庭依法審理并作出管轄權(quán)異議裁定書28份,另有4件因案件調(diào)解解決糾紛而終結(jié)了管轄權(quán)異議的審查,尚未作出裁定的案件1件。在所裁定的管轄權(quán)異議案件中,沒有一件管轄權(quán)成立。裁駁率為100%。通過對以上裁定的案件進行分析發(fā)現(xiàn),民事案件中當事人惡意提出管轄權(quán)異議以拖延訴訟的現(xiàn)象日益嚴重。在受案法院明顯有管轄權(quán)的情況下,當事人尤其是被告惡意提出管轄權(quán)異議的現(xiàn)象日益增多,其目的在于拖延時間、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù),造成了濫用管轄權(quán)異議的現(xiàn)狀,這一問題已嚴重干擾了訴訟活動的正常進行,背離了司法的公正與效率價值,損害了對方當事人的合法利益,應(yīng)引起重視,本文就實踐中發(fā)現(xiàn)的濫用管轄權(quán)異議的主要表現(xiàn)情形、原因分析入手,對遏制管轄權(quán)異議濫用現(xiàn)象提出建議。
一、實踐中,被告濫用管轄權(quán)異議主要表現(xiàn)為以下幾種情形
1、當事人沒有任何事實和理由,提出管轄權(quán)異議申請。在被告管轄權(quán)異議申請書中,被告僅陳述受案法院無管轄權(quán),為何沒有管轄權(quán)的原因則無只言片語,也沒有任何事實及證據(jù),甚至提出請求將案件移送至有管轄權(quán)的人民法院審理,至于有管轄權(quán)的人民法院是哪一個具體法院,則渾然不知 。
2、當事人虛構(gòu)事實提出管轄權(quán)異議。為了提出管轄權(quán)異議,被告經(jīng)常故意編造能支持異議成立的理由,比如個人戶籍地址變更、企業(yè)住所地變更或被告早已不在住所地居住、企業(yè)實際經(jīng)營地點與工商機關(guān)登記的營業(yè)地并不一致等理由,且沒有提交任何證據(jù)證明上述事實。
3、在選擇性管轄的情況下以偏概全,提出管轄權(quán)異議。例如,侵權(quán)糾紛案件侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院均有管轄權(quán),在上述任何一個法院受理后,被告均提出管轄權(quán)異議,要求將案件移送至另外一家法院管轄。
4、當事人在一些合同糾紛案件中,采取釜底抽薪,否認合同存在的方式,從而提出管轄權(quán)異議。如本院審理的原告徐州某礦山公司訴被告河南某起重機械公司買賣合同糾紛案件,被告提管轄權(quán)異議的理由就是雙方根本不存在買賣合同關(guān)系,然而,原告提交的證據(jù)《工業(yè)品買賣合同》及收款收據(jù)上均蓋有被告單位的公章。
二、當事人惡意提起管轄權(quán)異議的原因分析
1、利用提出管轄權(quán)異議延長訴訟時間,拖累對方,促使對方放棄部分合法利益,以達到不正當?shù)哪康摹徟袑嵺`中,從被告提出管轄權(quán)異議至一審法院作出裁定,至被告上訴直至二審審結(jié),加上下級法院相互移送卷宗的時間,通常情況下時間在3個月以上。因此,被告往往把提起管轄權(quán)異議作為拖延訴訟、推遲債務(wù)履行的一個“有力法寶”,明知提出的管轄權(quán)異議根本沒有事實及法律依據(jù),也不會獲得法院的支持,但為達到不正當?shù)哪康亩捎?,讓對方感覺到實現(xiàn)權(quán)利遙遙無期,不得不接受其不合理的“調(diào)解方案”。
2、民事訴訟法對管轄權(quán)異議提出的程序及條件沒有作出限制性規(guī)定。民事訴訟法第127條規(guī)定“人民法院受理案件后,當事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應(yīng)當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。當事人未提出管轄異議,并應(yīng)訴答辯的,視為受訴人民法院有管轄權(quán),但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外?!笨梢娚鲜鲆?guī)定并未對提出管轄權(quán)異議的條件作出限制性規(guī)定,諸如:以書面方式還是以口頭方式提出,是否需要提交證據(jù)等均未作出明確的規(guī)定。這樣造成了法院即使發(fā)現(xiàn)當事人惡意以明顯不當?shù)睦碛商岢霎愖h也得審查并作出裁定,還得接受當事人毫無理由進行上訴的事實。
3、提出管轄權(quán)異議近乎“零”成本的事實,助長了申請人提出管轄權(quán)異議及上訴的惡意。當事人提出管轄權(quán)異議只是在管轄權(quán)異議不成立時僅繳納80元費用,對不服法院作出的管轄權(quán)異議裁定而上訴的,不需要交納費用?!对V訟費用交納辦法》中對有關(guān)管轄權(quán)異議不合理的收費及上訴不收費的規(guī)定,從而在客觀上為不誠信的當事人創(chuàng)造了可趁之機。
4、對惡意提出管轄異議的行為缺乏必要的制裁措施。當事人提出的管轄權(quán)異議即使不成立,也只需承擔(dān)被法院裁定駁回的后果,即便能證明該異議的提出是惡意的,明知惡意提出管轄異議的行為,造成了司法資源的浪費,影響了司法權(quán)威,但因沒有明確的規(guī)定對此加以制裁,導(dǎo)致法院只能對異議望而生嘆。
針對以上問題,徐州經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院認真分析,提出以下建議:
1、嚴把立案審查關(guān),盡量從源頭減少管轄權(quán)異議案件。對于在本院立案的案件,嚴格按照民事訴訟法有關(guān)立案的規(guī)定結(jié)合省高院及市中院關(guān)于立案的具體要求,認真審查原告提交的材料,對有書面協(xié)議管轄的糾紛,詳細審查書面協(xié)議管轄的有效性,正確判斷管轄權(quán),對于不屬于本院管轄的案件及時通知原告,并告知其向有管轄權(quán)的法院。
2、請上級法院針對惡意提出管轄權(quán)異議制定判別標準,賦于法官不予審查的權(quán)利。例如:確認無任何理由和證據(jù)屬于惡意提起管轄權(quán)異議申請的情形;確認在沒有書面約定管轄的情況下,集團訴訟案件經(jīng)同一法院審理過,又提起管轄權(quán)異議的情形;置有效的書面約定管轄不顧,提起管轄權(quán)的情形;把以上情形初步確認為惡意提起管轄權(quán)異議,同時由審判人員再結(jié)合具體案情和當事人的情況,進行綜合分析判斷,如認定惡意后由承辦人作出不予受理的決定,但應(yīng)通過談話筆錄的形式將理由詳細告知當事人,申請人對此不服,可以申請復(fù)議,法院經(jīng)復(fù)議后,可將復(fù)議結(jié)果以書面或口頭的方式告知申請人。
1、首先要寫委托人的姓名,性別及有效身份證號碼。
2、其次要寫被委托人的姓名,性別及有效身份證號碼。
3、然后寫委托人因為什么 情況不能辦理什么事宜將委托被委托人辦理。
4、落款處要記得注明委托書有效日期。
5、最后委托人簽名以及寫委托書的日期。
公司委托書范本(一)
XX公司:
茲委托長江七號先生前往貴公司全權(quán)代表我公司辦理YY相關(guān)事宜,敬請接洽為盼!
長江七號先生在我公司委托權(quán)限范圍內(nèi)所簽署的文件和協(xié)議,我公司予以承認并愿意承擔(dān)因此造成的經(jīng)濟和法律責(zé)任。
委托有效期自20**年2月15日至20**年2月28日。
特此委托
被委托人身份證號碼:
**公司
公司委托書范本(二)
委托人姓名: _________身份證號:_________
地址:_________
聯(lián)系電話:_________ 郵編:_________
受委托人姓名:_________ 性別:_________ ,工作單位:__________________
地址: __________________,身份證號:_________
聯(lián)系電話: _________郵編:_________
委托人委托上列受委托人在委托人與 XXXXX(單位、個人)的 XXXX業(yè)務(wù)中,作為委托人的取貨人,其權(quán)限為全權(quán),即:全權(quán)收取委托人有權(quán)從XXXXX(單位、個人)收取的全部貨物。
委托人:
受委托人:
公司委托書范本(三)
委托人 : *** 公司
地 址:
法定代表人:
受托人 :姓名 *** 律師事務(wù)所 律師
地 址 : (郵編: *** )
電話:
傳真:
E-mail:
現(xiàn)委托受托人 在我單位與 ** 案件(案號: *** ,以下簡稱“本案”)中,作為我 單位在本案 一審程序及二審程序(如有)中的訴訟人。自法院收到本《授權(quán)委托書》之日起,我單位撤銷原對于 *** 律師的授權(quán), *** 在撤銷授權(quán)之前的行為有效 (針對變更人的情形)。
具體權(quán)限如下:
1、受托人在本案一審程序中的權(quán)限為:
特別授權(quán):代為提交答辯狀;代為提起反訴;代為提起管轄權(quán)異議;代為申請財產(chǎn)保全;代為承認、放棄、變更訴訟請求;代為收集、提供證據(jù);代為出席庭審、陳述事實和辯論;代為質(zhì)證;代為參加調(diào)解和進行和解;代為受領(lǐng)相關(guān)法律文書;代為簽署以上所述及的法律文書(包括但不限于答辯狀、反訴狀、財產(chǎn)保全申請書、和解協(xié)議等)。
2、受托人在本案二審程序(如有)中的權(quán)限為:
特別授權(quán):代為提起駁回管轄權(quán)異議裁定的上訴;代為提起上訴或進行答辯;代為承認、放棄、變更上訴請求;代為收集、提供證據(jù);代為出席庭審、陳述事實和辯論;代為質(zhì)證;代為參加調(diào)解和進行和解;代為受領(lǐng)相關(guān)法律文書;代為簽署以上所述及的法律文書(包括但不限于上訴狀、答辯狀、和解協(xié)議等)。
此外,受托人有權(quán)采取對委托人有利的一切法律行為,委托人對此均予認可。本授權(quán)委托書的效力至本案一審程序及二審程序(如有)終結(jié)時終止。
第一條 為了公正處理房產(chǎn)糾紛,保護當事人合法權(quán)益,維護城鎮(zhèn)房產(chǎn)管理秩序,根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī),制定本條例。
第二條 本條例適用于公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間在本市城鎮(zhèn)范圍內(nèi)的房產(chǎn)糾紛案件。
第三條 市、區(qū)、縣設(shè)立房產(chǎn)糾紛仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)。
區(qū)、縣仲裁委員會受市仲裁委員會指導(dǎo)和監(jiān)督。
第四條 仲裁委員會負責(zé)因房產(chǎn)買賣、典當、抵押、分割、交換、贈與、轉(zhuǎn)讓、租賃、拆遷引起的糾紛以及其他房產(chǎn)糾紛的仲裁。
第五條 仲裁委員會對受理的房產(chǎn)糾紛案件,必須查清事實,根據(jù)法律、法規(guī)、政策和規(guī)章處理。
第六條 仲裁委員會對房產(chǎn)糾紛案件實行一次裁決制度。
仲裁委員會作出的已生效的調(diào)解書、仲裁決定書具有法律效力。
第七條 當事人雙方在仲裁中的法律地位平等,對爭議的問題有進行陳述和辯論以及委托律師或者其他公民擔(dān)任人的權(quán)利;也有遵守仲裁秩序,履行發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定書的義務(wù)。
第二章 管 轄
第八條 公民之間、公民與法人或者其他組織之間的房產(chǎn)糾紛案件,由房屋所在地的區(qū)、縣仲裁委員會管轄;法人之間的房產(chǎn)糾紛案件,拆遷引起的糾紛案件以及其他重大房產(chǎn)糾紛案件,由市(縣)仲裁委員會管轄;涉外房產(chǎn)糾紛案件由市仲裁委員會管轄。
第九條 市仲裁委員會認為有必要時,可以直接辦理區(qū)、縣仲裁委員會管轄的案件;也可以把市管轄的案件交區(qū)、縣仲裁委員會辦理。
第十條 管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決,協(xié)商不成時,報市仲裁委員會指定管轄。
第三章 組 織
第十一條 仲裁委員會由房產(chǎn)行政管理部門、政府法制工作機構(gòu)及其他有關(guān)行政管理部門人員組成,并經(jīng)同級人民政府批準。
仲裁委員會設(shè)主任一人、副主任一至二人和委員若干人。
房產(chǎn)行政管理部門的房產(chǎn)糾紛處理機構(gòu)為仲裁委員會的辦事機構(gòu)。
第十二條 仲裁委員會設(shè)專職仲裁員辦理房產(chǎn)糾紛案件。根據(jù)辦案的需要,可以聘請辦事公正、具有專業(yè)知識的人員擔(dān)任兼職仲裁員,兼職仲裁員在執(zhí)行職務(wù)時與專職仲裁員享有同等權(quán)利。
第十三條 專職仲裁員和兼職仲裁員(以下均稱仲裁員)經(jīng)市仲裁委員會考核,取得資格后,由同級仲裁委員會任命或者聘請。
仲裁員不稱職的,由同級仲裁委員會免職或者解聘。
第十四條 仲裁委員會辦理房產(chǎn)糾紛案件,由仲裁委員會指定的首席仲裁員一人和仲裁員二人組成仲裁庭進行。
簡單的房產(chǎn)糾紛案件,可以指定一名仲裁員仲裁。
疑難案件的處理,可以由仲裁委員會討論決定。
第十五條 仲裁委員會和仲裁庭評議案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議必須如實制作筆錄,由仲裁委員會或者仲裁庭成員簽名。
第十六條 有下列情況之一者,仲裁庭組成人員應(yīng)當申請回避,當事人也有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避:
(一)是本案的當事人或者與本案有利害關(guān)系;
(二)是本案當事人的近親屬;
(三)與本案有其他關(guān)系,可能影響對案件的公正處理。
第十七條 首席仲裁員的回避,由同級仲裁委員會決定;仲裁員和書記員的回避,由同級仲裁委員會主任或者副主任決定。對是否回避應(yīng)當在三日內(nèi)作出決定,并采取口頭或者書面方式告訴當事人。
第四章 程 序
第十八條 房產(chǎn)權(quán)益發(fā)生糾紛時,當事人應(yīng)當及時協(xié)商解決。協(xié)商不成時,任何一方均可以向仲裁委員會申請仲裁,也可以直接向人民法院起訴。
第十九條 申請仲裁必須符合以下條件:
(一)申請人是與本案有直接利害關(guān)系的當事人;
(二)有明確的被申請人,具體的仲裁請求和事實、理由;
(三)當事人雙方書面同意仲裁;
(四)屬本級仲裁委員會受理的范圍。
第二十條 向仲裁委員會申請仲裁,應(yīng)當遞交申請書,并按照被申請人數(shù)提交副本。
申請書應(yīng)當寫明以下事項:
(一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,或者企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體的名稱和住所,法定代表人的姓名、職務(wù);
(二)申請的事實與理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第二十一條 下列案件仲裁委員會不予受理:
(一)人民法院已經(jīng)受理或者審結(jié)的;
(二)一方申請仲裁,另一方向人民法院起訴的;
(三)涉及歷史案件中處理私有房產(chǎn)的;
(四)經(jīng)過公證機關(guān)公證又發(fā)生爭議的;
(五)單位內(nèi)部職工分配住房的;
(六)涉及繼承的;
(七)超過《民法通則》規(guī)定的訴訟時效的。
第二十二條 仲裁委員會收到申請書后,經(jīng)審查符合本條例規(guī)定的,應(yīng)當在七日內(nèi)立案;不符合本條例規(guī)定的,應(yīng)當在七日內(nèi)通知申請人不予受理,并說明理由。
第二十三條 仲裁委員會受理的房產(chǎn)糾紛案件,應(yīng)當在立案之日起六個月內(nèi)結(jié)案。有特殊情況需要延長的,由同級仲裁委員會主任批準。
第二十四條 已受理的案件,申請人要求撤回申請,被申請人又無異議的,是否準許,由同級仲裁委員會決定;被申請人提出異議的,應(yīng)當繼續(xù)仲裁。
第二十五條 案件立案后,應(yīng)當在五日內(nèi)將申請書副本送達被申請人,被申請人收到申請書副本后,應(yīng)當在十五日內(nèi)提交答辯書和有關(guān)證據(jù)。被申請人不提交答辯書的,不影響案件的處理。
第二十六條 仲裁員必須認真審閱申請書、答辯書,收集證據(jù),查清事實。仲裁委員會有權(quán)向有關(guān)單位或者個人查閱與案件有關(guān)的檔案、資料和原始憑證。有關(guān)單位和個人應(yīng)當協(xié)助進行調(diào)查,如實提供材料、證明。
任何單位和個人不得提供偽證。提供偽證的,應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
仲裁委員會對涉及的國家秘密或者個人隱私,必須保密。
第二十七條 勘驗物證或者現(xiàn)場,勘驗人必須出示有關(guān)證件,通知當事人到場,并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加;勘驗人應(yīng)當將勘驗情況和結(jié)果制作筆錄,由勘驗人、當事人和被邀參加人簽名或者蓋章。
第二十八條 仲裁委員會對專門性問題認為需要鑒定的,應(yīng)當交有關(guān)部門鑒定;鑒定部門及其指定的鑒定人有權(quán)了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人,并應(yīng)當提出書面鑒定結(jié)論,在鑒定書上簽名或者蓋章。鑒定人鑒定的,應(yīng)當由鑒定人所在單位加蓋印章,證明鑒定人身份。
第二十九條 仲裁庭審理案件時,應(yīng)當先行調(diào)解,調(diào)解達成協(xié)議,應(yīng)當制作調(diào)解書,當事人雙方應(yīng)當在調(diào)解書上簽名或者蓋章,并由仲裁員署名,加蓋仲裁委員會印章。調(diào)解書經(jīng)當事人雙方簽收后即發(fā)生法律效力,當事人應(yīng)當履行。
調(diào)解未達成協(xié)議或者調(diào)解書送達前當事人一方或者雙方反悔的,仲裁委員會應(yīng)當在三十日內(nèi)作出裁決。
第三十條 仲裁庭在開庭三日前,應(yīng)當將開庭時間、地點以書面方式通知當事人和其他有關(guān)人員。申請人經(jīng)兩次通知,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回申請,被申請人提出異議的,可以繼續(xù)仲裁;被申請人經(jīng)兩次通知,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席仲裁。
第三十一條 仲裁開庭時,由首席仲裁員宣布仲裁員、書記員名單,詢問當事人是否提出回避申請。
仲裁庭應(yīng)當認真聽取當事人的陳述和辯論,出示、核實有關(guān)證據(jù),查清事實后依申請人、被申請人的順序征詢雙方最后意見,還可以再行調(diào)解,調(diào)解未達成協(xié)議的,由仲裁庭評議后裁決。
第三十二條 仲裁決定書應(yīng)當寫明:
(一)申請人和被申請人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,或者企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體的名稱和住所,法定代表人及其人的姓名、職務(wù);
(二)申請的理由,爭議的事實和要求;
(三)裁決認定的事實、理由和適用的法律、法規(guī)、政策、規(guī)章;
(四)裁決的結(jié)果和仲裁費用的負擔(dān);
(五)不服裁決的起訴期限。
仲裁決定書由仲裁員、書記員署名,加蓋仲裁委員會印章。
第三十三條 當事人對裁決不服的,可以在收到仲裁決定書之日起十五日內(nèi),向人民法院起訴。期滿不起訴的,仲裁決定書即發(fā)生法律效力。
第三十四條 對已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,由仲裁委員會主任、副主任提交仲裁委員會討論決定。
市仲裁委員會對區(qū)、縣仲裁委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,有權(quán)撤銷原裁決,責(zé)成重新裁決。
重新裁決的案件,應(yīng)當另行組成仲裁庭處理。
第三十五條 當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的仲裁決定書,必須履行。一方當事人不履行的,對方當事人可以向房屋所在地的基層人民法院申請執(zhí)行。
仲裁決定書被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴。
第五章 附 則
第三十六條 申請仲裁房產(chǎn)糾紛,當事人應(yīng)當向仲裁委員會交納仲裁費。仲裁費包括案件受理費和案件處理費。
案件受理費由申請人承擔(dān)。
案件處理費實行預(yù)收的辦法,仲裁處理終結(jié)的,由敗訴人負擔(dān);當事人部分勝訴,部分敗訴的,按比例分擔(dān)。
經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的案件,案件處理費由當事人雙方協(xié)商分擔(dān)。
申請人撤回仲裁申請的,預(yù)交的案件受理費不予退還。
第三十七條 仲裁費收取方法和標準由南京市人民政府另行制定。
第三十八條 本市轄區(qū)內(nèi)農(nóng)村房產(chǎn)糾紛案件的處理參照本條例執(zhí)行。
第三十九條 本條例的具體應(yīng)用問題由南京市人民政府解釋。
一、 公約的產(chǎn)生及
建立歐洲共同體的《羅馬條約》的締約者們意識到,貨物、人員和資金的自由流通固然很好,但如果對義務(wù)的廣泛履行存在困難,將會阻礙共同市場的發(fā)展。因此按照《羅馬條約》第220條之規(guī)定,6個歐洲共同體成員國開始了漫長的談判, “以期為了它們國民的利益……簡化相互承認和執(zhí)行法院判決和仲裁裁決的程序”。為了實現(xiàn)上述目標,有關(guān)國家于1960年設(shè)立了專家委員會負責(zé)起草相關(guān)的公約。
當時,歐共體國家之間有關(guān)判決的相互承認執(zhí)行主要由成員國締結(jié)的少數(shù)雙邊條約調(diào)整。這些條約不僅適用范圍很有限,而且絕大多數(shù)的條約都規(guī)定了間接管轄權(quán)原則,即執(zhí)行地國法院只有依據(jù)其本國法認定判決作出國法院有管轄權(quán)時方可執(zhí)行該外國判決。起草公約的專家委員會面臨著兩種選擇:要么繼續(xù)保持間接管轄權(quán)原則這一繁瑣的程序;要么實行統(tǒng)一的管轄權(quán)規(guī)則,即采用直接管轄權(quán)原則。正如皮特·凱所指出的: “簡便、有效地執(zhí)行外國判決的真正障礙是國內(nèi)法上執(zhí)行條件太復(fù)雜、不統(tǒng)一。因此需要方便、簡化、統(tǒng)一的執(zhí)行程序。由于個別成員國之間現(xiàn)存的雙邊條約既零亂又不完善,所以公約若采用間接的承認和執(zhí)行標準將會繼續(xù)導(dǎo)致對成員國公民的歧視。
《布魯塞爾公約》的起草者們大膽地采用了直接管轄權(quán)原則。所謂直接管轄權(quán)原則,從執(zhí)行地國法院的角度來說,是指如果外國法院適用的管轄規(guī)則與本國相同。則執(zhí)行地國 法院就無需對該外國判決進行管轄權(quán)方面的審查便可予以承認和執(zhí)行。這樣就保證了法院判決在歐洲共同體市場內(nèi)像貨物、人員和資金一樣自由流通。
按照《布魯塞爾公約》的規(guī)定,歐共體任何成員國意欲加入該公約必須在原公約的基礎(chǔ)上與原始締約國訂立特別協(xié)定。1973年當英國、丹麥和愛爾蘭成為歐共體成員時.它們?yōu)榧尤搿恫剪斎麪柟s》與原有的6個公約締約國進行了漫長的談判,并于1978年簽署了《加入公約》。1982年當希臘加入《羅馬條約》成為歐共體成員時,也通過簽訂《加入公約》加入了《布魯塞爾公約》。這些《加入公約》只在 1968年的《布魯塞爾公約》內(nèi)容基礎(chǔ)上作了一些純技術(shù)性的修改,并末改變公約中的一些基本原則。
為避免締約各國法院對《布魯塞爾公約》作出不同的解釋,1971年6月3日歐共體6個原始成員國在盧森堡簽訂了《關(guān)于由歐洲共同體法院解釋布魯塞爾公約的附加議定書》。該議定書授予歐共體法院對公約進行司法解釋的權(quán)力?!恫剪斎麪柟s》是以4種正式文字作成的,這樣就給解釋工作帶來了困難。而且公約沒有一個一般性條款可以用來指導(dǎo)國內(nèi)法院的法官克服公約解釋和適用上的困難。1971 年的這一議定書在歐洲、法律、一體化的進程中是一個十分重要的文件。正如一位學(xué)者所指出的: “近來歐洲法院在促進成員國一體化以及宣揚歐共體法高于國內(nèi)法的進程中發(fā)揮了重大作用。法院從一個統(tǒng)一歐洲的角度出發(fā),應(yīng)該有權(quán)解釋公約適用中所產(chǎn)生的?!?/p>
1988年歐共體的成員國又與歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟(EFTA)成員國在瑞士的洛迦諾締結(jié)了一項《民商事司法管轄權(quán)和判決執(zhí)行公約》,稱為洛迦諾公約。該公約是為了確保歐共體成員國與歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟的6個成員國之間判決的自由流通而締結(jié)的。因為在這兩大組織之間共有3500萬消費者,而且歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟成員國50%的貿(mào)易是與歐共體進行的?!堵邋戎Z公約》的一般原則與《布魯塞爾公約》基本一致;兩公約的絕大多數(shù)條款內(nèi)容一樣,甚至連條款的順序都是一樣的。但是這兩個公約在適用上又是獨立的。對此,《洛迦諾公約》在其第54條13款中專門規(guī)定了它與《布魯塞爾公約》在具體適用方面的相互關(guān)系。
二、 承認和執(zhí)行判決的基本條件及程序
司法裁判是國家的主權(quán)行為。按照領(lǐng)土屬地管轄原則,法院判決的效力僅限于作出該判決的國家領(lǐng)土之內(nèi)。而承認和執(zhí)行外國判決正是為了克服這些判決只在其本國領(lǐng)土內(nèi)有效和執(zhí)行的限制。如果一項判決的性質(zhì)屬于《布魯塞爾公約》意義上的民商事判決,而且判決的事項也屬于公約第1條的內(nèi)容,那么該判決應(yīng)在其它締約國間予以承認,無需辦理特別手續(xù)。按照《布魯塞爾公約》第26條之規(guī)定,外國判決應(yīng)予以自動承認,也就是說公約不需要執(zhí)行地國法院再作出一項新的司法裁判,而是由請求執(zhí)行的一方當事人直接援引原判決。因此按照公約第26條所承認的判決就像是在執(zhí)行地國作出的判決一樣,原則上具有相同的效力。
公約第44條還規(guī)定,申請人在判決作出國法院已享受全部或部分司法援助或司法費用減免的,有權(quán)在承認和執(zhí)行程序中享受執(zhí)行地國家規(guī)定的最優(yōu)惠援助或最大減免。提供司法援助顯然有利于判決的自由流通,尤其涉及支付撫養(yǎng)和贍養(yǎng)費的案件。此外,申請人在一締約國申請執(zhí)行另一締約國作出的判決時,不得因其是外國人或者在被請求國沒有住所或居所,而令其提供任何名目的保證金或抵押物。
從《羅馬條約》第220條的要求來看, 《布魯塞爾公約》的目的在于“簡化承認和執(zhí)行手續(xù)”。因此.公約已將申請執(zhí)行的程序盡可能地進行了簡化。按照公約的規(guī)定,執(zhí)行申請應(yīng)依執(zhí)行地國國內(nèi)法規(guī)定的程序由一方當事人向法院提出。提交申請時還應(yīng)提交下列文件:(1)經(jīng)認證的判決書副本。如系缺席判決,須提供已將傳票及判決書送達缺席一方當事人的證明正本或經(jīng)證明無異的副本。(2)證實該判決依判決作出國法律是可以執(zhí)行的并已送達對方的各項證明文件。(3)如需要時須提供證明申請人在判決作出國享受司法援助或減免訴訟費用的文件。公約第48條還規(guī)定.執(zhí)行地法院認為必要時可要求提供各項文件的譯本。
執(zhí)行地法院收到申請后應(yīng)迅速作出決定。被要求執(zhí)行的一方在這一階段不得提出任何異議。當事人提交的申請書只能因與拒絕承認判決相同的理由而被拒絕。但在任何情況下對外國判決的實質(zhì)性均不得審查。對申請書作出決定后須立即將結(jié)果通知申請人。
三、 拒絕承認和執(zhí)行判決的理由
(一)公共政策方面的理由
公約第27條(1)款規(guī)定, “如對某一判決的承認違背了被請求承認國的公共政策”,該判決不能予以承認。參與制訂公約的有關(guān)專家曾指出,本條款只在極個別情況下適用,因為締約國之間有著共同的、密切相關(guān)的法律體制,很少會出現(xiàn)一項外國判決與被請求承認國的法律制度或基本價值觀相矛盾的情況。但是為了達到公約統(tǒng)一適用的目的,公約給法院保留了這一公共政策方面的審查權(quán)力。這一點與《羅馬條約》中關(guān)于人員自由流動方面給予締約國的公共政策審查權(quán)是一致的。
公共政策審查權(quán)的行使是受到公約嚴格限制的。首先,《公約》第28條明確聲明公共政策不適用于有關(guān)管轄權(quán)的規(guī)定。也就是說,被請求承認國不得將公共政策適用于有關(guān)管轄權(quán)的審查。其次,公約第27條(1)款外的其它款項所列明的不予承認的理由也不能以公共政策理由取而代之,否則會導(dǎo)致法院在拒絕承認和執(zhí)行方面擴大公共政策理由的適用范圍。除了上述限制外,對公共政策的適用范圍很難進一步界定。從歐共體國家法院判例匯編中刊載的締約國法院作出的判決來看,有許多是將公共政策理由與第27條(2)款的缺席判決理由相互混淆。在此還應(yīng)注意,被請求承認國不能僅以自己國內(nèi)的公共政策去拒絕其它締約國的判決。例如,在英格蘭和威爾士等國公共政策的概念很廣,而且英國法院也常常表現(xiàn)出對外國法的排斥。但是在公約這—體制下,這些國家就有必要限制其法院的司法權(quán)力。另外,以欺詐手段作出的判決是否可以以公共政策理由拒絕承認和執(zhí)行尚不確定。斯卡拉思爾報告就援用公共政策理由拒絕承認和執(zhí)行一項以欺詐手段作出的外國判決是否妥當提出了疑問。該報告認為,由于公約所有成員國的法律制度都專門規(guī)定了糾正欺詐判決的救濟程序和理由,因此沒有必要對欺詐判決動用執(zhí)行程序中的公共政策理由加以否定。
(二)維護被告權(quán)利方面的理由
公約第27條(2)款規(guī)定:“如果因被告未及時收到有關(guān)起訴的文件,使他不能有充分的時間安排辯訴而作出的缺席判決”不能予以承認。所有訴訟當事方都應(yīng)有機會出庭并陳述其主張,這是歐共體法中的重要原則。從實踐來看,這一基于公正(natural justice)的要求而產(chǎn)生的理由在承認執(zhí)行階段引起的爭議最多。
公約第27條(2)款可以看出,在下列情況下是不能拒絕承認和執(zhí)行的:(1)被告已得到正當?shù)耐ㄖ?2)該通知是及時送達的。被請求執(zhí)行一項缺席判決的法院必須獨立地審查判決作出的情況以決定是否可以按照第27條(2)款對該判決予以執(zhí)行。然而該條款的含義存在著3個問題:(1)什么情況下才構(gòu)成“缺席判決”;(2)何謂正當送達;(3)怎樣才能構(gòu)成使被告“有充足時間安排辯訴”。以下將結(jié)合法院的司法實踐對如何認定上述這些問題分別進行。
1、缺席判決。構(gòu)成“出庭”的必要條件一直很少引起爭議。但在最近,德國聯(lián)邦最高法院要求歐洲法院對“出庭”的含義給予解釋。在該案中,申請人請求德國法院執(zhí)行一項意大利法院作出的判決。申請人的兒子在意大利一次車禍中由于被申請人的疏忽大意而死亡。申請人在意大利對被申請人提起刑事訴訟的同時附帶了民事賠償請求。民事賠償?shù)脑V訟請求送達給了被申請人。被申請人雖然在刑事程序中通過其律師出庭,但對本案中的民事索賠沒有進行答辯。歐洲法院在此需要考慮的之一便是本案被申請人是否構(gòu)成了《布魯塞爾公約》第27條(2)款意義上的“出庭”。普遍接受的觀點認為,被申請人的各項行為能夠表明他已得到了訴訟通知并打算為自己辯護就足以構(gòu)成出庭。然而如果被申請人只是對管轄權(quán)提出異議或僅對訴訟文書的送達本身表示反對,則不足以構(gòu)成第27條(2)款意義上的出庭。這一觀點已被德國上訴法院在該法院處理的一起案件中所采納。在德國上訴法院的這起案件中,被告收到一個傳票要求他在意大利法院出庭。他采取的唯一行動是對送達的傳票表示反對,要求意大利法院撤回送達。其理由是他對收到的文件從文字到形式都無法讀懂。德國上訴法院認沙定這一行為不能構(gòu)成出庭,它只是對傳票的送達提出了反駁。對“出庭”一詞作廣義的解釋符合便于外國判決的承認和執(zhí)行這一公約目的。從這個意義上講,對判決作出國法院的管轄異議未成功的情況下,如果異議失敗的一方不參加庭審則不構(gòu)成“不出庭”,而應(yīng)視為出庭。
經(jīng)營性網(wǎng)站備案管理辦法內(nèi)容全文第一條 為了進一步規(guī)范經(jīng)營性網(wǎng)站備案行為,保護經(jīng)營性網(wǎng)站所有者的合法權(quán)益,促進互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營活動的健康發(fā)展,根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。
第二條 本辦法所稱經(jīng)營性網(wǎng)站,是指企業(yè)和個體工商戶為實現(xiàn)通過互聯(lián)網(wǎng)信息、廣告、設(shè)立電子信箱、開展商務(wù)活動以及向他人提供實施上述行為所需互聯(lián)網(wǎng)空間等經(jīng)營性目的,利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)建立的并擁有向域名管理機構(gòu)申請的獨立域名的電子平臺。
第三條 本辦法所稱經(jīng)營性網(wǎng)站備案,是指經(jīng)營性網(wǎng)站向工商行政管理機關(guān)申請備案,工商行政管理機關(guān)在網(wǎng)站的首頁上加貼經(jīng)營性網(wǎng)站備案電子標識,并將備案信息向社會公開。第四條 北京市行政區(qū)劃內(nèi)的企業(yè)和個體工商戶所開辦的經(jīng)營性網(wǎng)站,應(yīng)當在北京市工商行政管理局備案。
第四條 北京市行政區(qū)劃內(nèi)的企業(yè)和個體工商戶所開辦的經(jīng)營性網(wǎng)站,應(yīng)當在北京市工商行政管理局備案。
第二章 備案
第五條 申請經(jīng)營性網(wǎng)站備案應(yīng)當具備以下條件:
(一)網(wǎng)站的所有者擁有獨立域名,或得到獨立域名所有者的使用授權(quán);
(二)網(wǎng)站的所有者取得北京市電信管理機關(guān)頒發(fā)的《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》(以下簡稱《ICP許可證》)。
網(wǎng)站有共同所有者的,全部所有者均應(yīng)取得《ICP許可證》。
(三)網(wǎng)站所有者的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》中核定有互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)或因特網(wǎng)信息服務(wù)經(jīng)營范圍。
網(wǎng)站有共同所有者的,全部所有者的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》中均應(yīng)核定有互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù) 或因特網(wǎng)信息服務(wù)經(jīng)營范圍。
第六條 經(jīng)營性網(wǎng)站名稱應(yīng)當符合以下規(guī)范:
(一)每個經(jīng)營性網(wǎng)站只能申請一個網(wǎng)站名稱。
(二)經(jīng)營性網(wǎng)站備案名稱以通信管理部門批準文件核準為主要依據(jù)。
(三)經(jīng)營性網(wǎng)站名稱不得含有下列內(nèi)容和文字:
1、有損于國家和社會公共利益的。
2、可能對公眾造成欺騙或者使公眾誤解的。
3、有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。
4、其他具有特殊意義的不宜使用的名稱。
5、法律、法規(guī)有禁止性規(guī)定的。
第七條 使用以下名稱的經(jīng)營性網(wǎng)站備案申請不予受理:
(一)網(wǎng)站名稱與已備案的經(jīng)營性網(wǎng)站名稱重復(fù)的。
(二)使用備案失效后未滿1年的網(wǎng)站名稱的。
(三)違反本辦法第三條規(guī)定的。
第八條 備案經(jīng)營性網(wǎng)站名稱含有馳名商標和著名商標的文字部分(含中、英文及漢語拼音或其縮寫),應(yīng)當提交相關(guān)證明材料。
第九條 經(jīng)營性網(wǎng)站備案按照以下程序進行。
(一)前期準備
1、申請者向通信管理部門申領(lǐng)《ICP許可證》。
2、申請者取得《ICP許可證》后,向工商行政管理機關(guān)申請增加互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù) 或因特網(wǎng)信息服務(wù)的經(jīng)營范圍。
(二)在線提交申請
1、登錄北京市工商行政管理局的網(wǎng)上工作平臺,進入網(wǎng)站備案系統(tǒng)中的備案申請模塊。
2、在《經(jīng)營性網(wǎng)站備案申請書》的欄目中,填寫網(wǎng)站的名稱、域名、IP地址、管理負責(zé)人、ISP提供商、服務(wù)器所在地地址、聯(lián)系辦法等相關(guān)內(nèi)容。
3、在線提交《經(jīng)營性網(wǎng)站備案申請書》。
4、打印《經(jīng)營性網(wǎng)站備案申請書》。
(三)準備書面材料
1、加蓋網(wǎng)站所有者公章的《經(jīng)營性網(wǎng)站備案申請書》。
2、加蓋網(wǎng)站所有者公章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件。
如網(wǎng)站有共同所有者,應(yīng)提交全部所有者《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件。
3、加蓋域名所有者或域名管理機構(gòu)、域名機構(gòu)公章的《域名注冊證》復(fù)印件,或其他對所提供域名享有權(quán)利的證明材料。
4、加蓋網(wǎng)站所有者公章的《ICP許可證》復(fù)印件及相關(guān)批準文件的復(fù)印件。
5、對網(wǎng)站所有權(quán)有合同約定的,應(yīng)當提交相應(yīng)的證明材料。
6、所提交的復(fù)印件或下載的材料,均應(yīng)加蓋申請者的公章。
(四)送達
1、將書面材料通過郵寄或當面方式送達至北京市工商行政管理局特殊交易監(jiān)督管理處(北京市海淀區(qū)蘇州街36號,郵政編碼:100080)。
以當面方式送達的,經(jīng)辦人應(yīng)提交身份證復(fù)印件、網(wǎng)站所有者介紹信或法定代表人簽署的授權(quán)委托書。
2、書面材料應(yīng)于完成在線申請程序后30日內(nèi)提交。逾期提交視為未申請。
3、申請者對所提交申請材料的真實、合法、有效性負責(zé)。
(五)備案確認
1、確認在線和書面申請材料的內(nèi)容齊全、符合形式的,受理備案。
2、申請材料存在瑕疵或備案網(wǎng)站名稱存在事實或法律沖突的,終止備案申請,并將終止原因告知申請者。
3、符合備案的申請,自受理申請5個工作日內(nèi),對該網(wǎng)站備案的主要內(nèi)容予以公告,公告期為30日。
4、公告期內(nèi)任何單位和個人如對所公告的經(jīng)營網(wǎng)站備案申請持有異議,均可向北京市工商行政管理局提出書面異議聲明。
(1)與主張權(quán)利人所設(shè)立的企業(yè)、個體工商戶名稱相同。
(2)與主張權(quán)利人已辦理備案的網(wǎng)站名稱相同或近似,可能造成他人誤認。
(3)使用了主張權(quán)利人擁有的馳名商標、著名商標的文字部分(含中、英文及漢語拼音或其縮寫)。
(4)主張且有證據(jù)證明,申請備案的網(wǎng)站所提供的信息不真實。
(5)主張且有證據(jù)證明,主張權(quán)利人對申請備案的網(wǎng)站擁有所有權(quán)。
5、異議處置。
(1)對證據(jù)充分的有效異議,北京市工商行政管理局將中止相關(guān)網(wǎng)站申請備案的程序。
(2)對網(wǎng)站所有權(quán)和網(wǎng)站名稱所有權(quán)提出異議的,異議方應(yīng)在提出異議之日起3個月內(nèi),向有管轄權(quán)的人民法院提起確定網(wǎng)站名稱所有權(quán)的民事訴訟。北京市工商行政管理局將依照有關(guān)的民事判決結(jié)果,恢復(fù)網(wǎng)站備案的受理工作。
6、公告期滿無異議的,向備案網(wǎng)站發(fā)放統(tǒng)一制作的經(jīng)營性網(wǎng)站備案電子標識。
(六)安裝備案電子標識
網(wǎng)站所有者應(yīng)于15日內(nèi)將備案電子標識安裝在網(wǎng)站首頁的右下方,并將其鏈接到北京市工商行政管理局經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息數(shù)據(jù)庫,以供公眾查詢。
第三章 變更、轉(zhuǎn)讓和取消
第十條 經(jīng)營性網(wǎng)站備案事項發(fā)生變化的,網(wǎng)站所有者應(yīng)于變化發(fā)生之日起30日內(nèi)辦理變更有關(guān)備案事項。
第十一條 經(jīng)營性網(wǎng)站備案事項變更程序。
(一)在線提交申請
1、登錄北京市工商行政管理局的網(wǎng)上工作平臺,進入網(wǎng)站備案系統(tǒng)中的備案變更模塊。
2、在《經(jīng)營性網(wǎng)站備案變更申請書》欄目中填寫相關(guān)內(nèi)容。
3、在線提交《經(jīng)營性網(wǎng)站備案變更申請書》。
4、打印《經(jīng)營性網(wǎng)站備案變更申請書》。
(二)送達書面材料
1、加蓋網(wǎng)站所有者公章的《經(jīng)營性網(wǎng)站備案變更申請書》。
2、涉及域名變更的,應(yīng)提交加蓋變更后域名所有者或域名管理機構(gòu)、域名機構(gòu)公章的《域名注冊證》復(fù)印件,或其他對變更后域名享有權(quán)利的證明材料。
3、涉及增、減網(wǎng)站所有者的,應(yīng)提交對網(wǎng)站所有權(quán)約定的證明材料。
涉及增加網(wǎng)站所有者的,還應(yīng)提交新增所有者加蓋公章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件,以及《ICP許可證》復(fù)印件。
4、涉及網(wǎng)站名稱變更的,北京市工商行政管理局將予以公告。
5、以當面方式送達的,經(jīng)辦人應(yīng)提交身份證復(fù)印件、網(wǎng)站所有者介紹信或法定代表人簽署的授權(quán)委托書。
(三)確認變更申請
北京市工商行政管理局確認經(jīng)營性網(wǎng)站變更申請后,將變更后的備案情況錄入備案電子標識所鏈接的經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息數(shù)據(jù)庫,以供公眾查詢。
第十二條 轉(zhuǎn)讓已備案的經(jīng)營性網(wǎng)站,應(yīng)當按下列程序辦理:
(一)在線提交申請
1、登錄北京市工商行政管理局的網(wǎng)上工作平臺,進入網(wǎng)站備案系統(tǒng)中的備案轉(zhuǎn)讓模塊。
2、在《經(jīng)營性網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓申請書》的欄目中填寫相關(guān)內(nèi)容。
3、打印《經(jīng)營性網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓申請書》。
4、在線提交《經(jīng)營性網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓申請書》。
(二)送達書面材料
1、加蓋出、受讓雙方公章的《經(jīng)營性網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓申請書》。
2、加蓋受讓方公章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件。
如受讓方為兩個(含)以上的,應(yīng)提交全部受讓方《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件。
3、加蓋域名管理機構(gòu)、域名機構(gòu)公章的受讓方《域名注冊證》復(fù)印件,或受讓方對所轉(zhuǎn)讓網(wǎng)站的域名享有權(quán)利的證明材料。
4、加蓋受讓方公章的《ICP許可證》復(fù)印件。
如受讓方為兩個(含)以上的,應(yīng)提交全部受讓方的《ICP許可證》復(fù)印件。
5、以當面方式送達的,經(jīng)辦人應(yīng)提交身份證復(fù)印件、網(wǎng)站所有者介紹信或法定代表人簽署的授權(quán)委托書。
(三)確認轉(zhuǎn)讓申請
北京市工商行政管理局確認已備案經(jīng)營性網(wǎng)站的轉(zhuǎn)讓申請后,將網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓后的相關(guān)信息錄入備案電子標識所鏈接的經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息數(shù)據(jù)庫,以供公眾查詢。
第十三條 取消已備案的經(jīng)營性網(wǎng)站,應(yīng)當按下列程序辦理。
(一)在線提交申請
1、登錄北京市工商行政管理局的網(wǎng)上工作平臺,進入網(wǎng)站備案系統(tǒng)中的備案取消模塊。
2、在《經(jīng)營性網(wǎng)站備案取消申請書》欄目中填寫相關(guān)內(nèi)容。
3、打印《經(jīng)營性網(wǎng)站備案取消申請書》。
4、在線提交《經(jīng)營性網(wǎng)站備案取消申請書》。
(二)送達書面材料
1、加蓋網(wǎng)站所有者公章的《經(jīng)營性網(wǎng)站備案取消申請書》。如網(wǎng)站有共同所有者的,應(yīng)加蓋全部所有者的公章。
2、以當面方式送達的,經(jīng)辦人應(yīng)提交身份證復(fù)印件、網(wǎng)站所有者介紹信或法定代表人簽署的授權(quán)委托書。
(三)確認取消申請
1、北京市工商行政管理局確認網(wǎng)站取消申請后,取消該網(wǎng)站與經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息數(shù)據(jù)庫的鏈接。
2、網(wǎng)站應(yīng)于申請之日刪除其主頁上的備案電子標識。
第四章 注銷
第十四條 屬于下列情況之一的,經(jīng)營性網(wǎng)站所辦理的備案自動注銷。
(一)備案得到確認后60日內(nèi),未在網(wǎng)站主頁上加貼備案電子標識的。
(二)網(wǎng)站所有者未通過企業(yè)年檢被吊銷的。
(三)網(wǎng)站所有者注銷或因其他原因被吊銷的。
(四)網(wǎng)站備案信息發(fā)生變化后,未能按期辦理經(jīng)營性網(wǎng)站備案變更手續(xù)的。
(五)網(wǎng)站轉(zhuǎn)讓后未辦理經(jīng)營性網(wǎng)站備案轉(zhuǎn)讓手續(xù)的。
(六)網(wǎng)站停止運營后30日內(nèi),未辦理經(jīng)營性網(wǎng)站備案取消手續(xù)的。
第十五條 對于注銷的網(wǎng)站備案,北京市工商行政管理局取消該網(wǎng)站與經(jīng)營性網(wǎng)站備案信息數(shù)據(jù)庫的鏈接,并將相關(guān)注銷情況予以公告。
第五章 附則
第十六條 不得冒用北京市工商行政管理局經(jīng)營性網(wǎng)站備案電子標識。對冒用行為,工商行政管理機關(guān)將依據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》的規(guī)定進行處罰。
第十七條 備案網(wǎng)站頁面公示的網(wǎng)站名稱、網(wǎng)站所有者等主要信息應(yīng)與提交備案信息相符。
內(nèi)容提要:仲裁是司法外解決爭議的一種最為制度化的形式,是一種準司法的方法。在商事交往中,爭議產(chǎn)生無可避免,選擇一種理性的爭議解決方式,避免訴訟的煩瑣和不經(jīng)濟是爭議雙方共同的愿望。商事仲裁恰好就是這樣一種極好的爭議解決方式。而在商事仲裁中,仲裁的管轄權(quán),無疑是最基本,也是最重要的。
管轄權(quán)異議,就是對仲裁機構(gòu)或仲裁庭審理案件做出裁決的權(quán)力提出抗辯,以否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題,是仲裁程序進行的基石和條件。
一、對仲裁協(xié)議的異議
商事仲裁協(xié)議是指,當事人各方同意將他們之間的確定的不論是契約性或非契約性的法律關(guān)系上已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議。它是確定商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一,被稱作商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力,一方面,仲裁協(xié)議是任何一方當事人將爭議提交仲裁的依據(jù),一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議,當事人不得單方就同一爭議向法院;另一方面,仲裁協(xié)議也是仲裁機構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù),是仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》明文規(guī)定,當事人申請仲裁時必須提交仲裁協(xié)議;1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定:申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨仲裁協(xié)議。可見,仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。
對仲裁協(xié)議的異議主要是當事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如,在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中,被申請人提出管轄權(quán)異議,理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議,雙方應(yīng)友好協(xié)商解決,如不能解決,可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機關(guān)裁決?!北簧暾埲苏J為對仲裁機關(guān)約定不明確,根據(jù)仲裁法第16條,該仲裁條款是無效的。
中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(CIETAC)于2004年11月做出裁定認為,《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當具有“選定的仲裁委員會”的要求,不僅包含雙方當事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機構(gòu)的名稱這種形式,還包含雙方雖未寫出仲裁機構(gòu)的名稱,但可以根據(jù)雙方當事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會這種情況。否則,許多在實踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效,影響當事人實現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機構(gòu),但在本案合同簽訂的時候,中國的涉外商事仲裁機構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會一家,因此盡管仲裁機構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示,但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機構(gòu)特定化,從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會”的要求,因而仲裁委員會對本案具有管轄權(quán)。
二、對可仲裁性的異議
商事仲裁只適宜于一定特性的爭議,這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認可的原則,也就是說,對當事人約定提交仲裁的爭議,并不見得都可以由仲裁員行使實體管轄權(quán),仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項是否在仲裁范圍之內(nèi),可否通過仲裁方式解決,這就是所謂爭議事項可仲裁性的問題。概言之,可仲裁性問題實際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制,即一些爭議可以仲裁解決,而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系,不論是不是契約關(guān)系,所引起的爭執(zhí)適用本公約”,從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項保留??梢钥闯?這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分,這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策,爭議事項可仲裁性的概念實際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個國家都可以出于本國公共政策的考慮,決定哪些問題可以通過仲裁解決,哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法,各國在確定仲裁管轄范圍時,已形成幾項原則:(1)仲裁糾紛的雙方當事人必須是平等主體;(2)仲裁事項是當事人有權(quán)處分的實體權(quán)利;(3)仲裁事項是民商事爭議,一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。關(guān)于可仲裁性問題,我國《仲裁法》規(guī)定:“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛,可以仲裁。”同時又規(guī)定:“下列糾紛不能仲裁:(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛;(二)依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議?!边@兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。
涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的,在CIETAC受理的案件中,就有當事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中,申請人稱其已向被申請人支付了303,000美元貨款,但未收到合同項下的貨物,因此要求被申請人退還其貨款,并賠償相應(yīng)損失。被申請人認為,是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書,騙取貨款,已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報案。因此,本案是一刑事案件,不是經(jīng)濟糾紛,不應(yīng)提交仲裁處理。
仲裁委員會經(jīng)審理認為,申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同,雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系;被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人,并且,美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進行偵訊,而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進行審理。因此,這不能成為否定仲裁委員會依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會具有管轄權(quán)。
三、對仲裁機構(gòu)受案范圍的異議
現(xiàn)代商事仲裁主要是機構(gòu)仲裁,各國的仲裁機構(gòu)可謂形形,機構(gòu)林立。所有這些仲裁機構(gòu),出于種種原因,有的只受理國際或涉外的案件,有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件,有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件;有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁,另一些機構(gòu)則是綜合性的,只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時,必須要考慮到受案范圍的問題,法院在決定是否強制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時,也不可避免地要遇到這個問題。
對這一問題,在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見,大多數(shù)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議,但根據(jù)仲裁協(xié)議,仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議。1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍,該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議,也可以受理其他爭議。
仲裁機構(gòu)應(yīng)當遵守自己的受案范圍,即使該范圍是仲裁機構(gòu)自己劃定的,對其仍有強制力。仲裁機構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議,對方當事人有可能認為該爭議對該機構(gòu)來說是不可仲裁的,該機構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律,對這種裁決法院可拒絕承認和執(zhí)行。
中國曾經(jīng)是實行雙軌制的仲裁制度:CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議,中國海事仲裁委員會專事處理海事爭議,而其他三千多個國內(nèi)仲裁機構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個問題的通知》(〔1996〕22號)打破了仲裁的雙軌制。這意味著新組建的仲裁機構(gòu)的受案范圍擴大為綜合性的,涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛,無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下,CI2ETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機構(gòu),在它的2000年仲裁規(guī)則中,其受案范圍也擴大到“當事人協(xié)議由仲裁委員會仲裁的其他國內(nèi)爭議”??梢?盡管對此褒貶不一,中國仲裁制度的雙軌制已在事實上融合。
四、管轄權(quán)的異議的確定
1.司法程序還是仲裁程序。目前,大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論,即由仲裁庭來決定自己對特定案件有無管轄權(quán),自裁管轄理論已在國際國內(nèi)仲裁立法中得以體現(xiàn)。如國際商會仲裁規(guī)則第8條規(guī)定:“如果一方當事人就仲裁協(xié)議的存在或效力提出一種或多種理由,而仲裁院確信存在這種協(xié)議時,仲裁院得在不影響對這種或多種理由的可接受性和實質(zhì)性下決定繼續(xù)仲裁。在這種情況下,有關(guān)仲裁員的管轄權(quán)應(yīng)由該仲裁員本人決定?!本瓦@一問題的合理做法是應(yīng)該堅持仲裁程序?qū)Υ擞袃?yōu)先管轄權(quán)。因為如果當事人選擇仲裁,而仲裁庭卻不具有決定管轄權(quán)的權(quán)力,這是難以想象的。
當爭議雙方約定將他們之間的爭議提交仲裁解決時,其本意一般而言是將協(xié)議項下所有爭議交由仲裁解決,而不是由法院決定。在無相反約定的情況下,仲裁協(xié)議當事人的意思是將協(xié)議項下爭議的管轄權(quán)的權(quán)力賦予仲裁庭。鑒于合意因素在國際商事仲裁中居主導(dǎo)地位,法院審查應(yīng)限制在最低限度,應(yīng)該盡量滿足當事人通過仲裁解決爭端的意愿,以充分反映仲裁的契約本質(zhì),除非仲裁協(xié)議存在根本違反公共秩序的情況,否則不應(yīng)干預(yù)仲裁庭的管轄權(quán)。事實上,為了保證裁決得到執(zhí)行,維護仲裁的聲譽和威信,促進仲裁的發(fā)展,仲裁庭也不會漠視完全無效或有根本缺陷的仲裁協(xié)議,這一點通過仲裁員選拔的嚴格條件已經(jīng)得到有力保障。另外,實踐中也出現(xiàn)過仲裁機構(gòu)和仲裁庭為避免不必要的浪費勞動而主動中止仲裁程序的案例。按照各國國際商事仲裁立法與實踐,如果一方當事人率先將仲裁協(xié)議項下的爭議提交仲裁,而另一方提出異議的情況下,仲裁機構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對此做出裁定,另一方如果不服此裁決,可依據(jù)應(yīng)當適用的法律在法定期限內(nèi)向當?shù)胤ㄔ禾岢錾暝V。一些國家的法律還對此項訴訟規(guī)定了其他附加條件。例如,根據(jù)英國1996年《仲裁法》第32條的規(guī)定,在仲裁程序開始后,法院所受理的對仲裁庭就其管轄權(quán)所作決定的異議,必須有該方當事人與仲裁程序的所有其他當事人之間訂立的書面協(xié)議,或者經(jīng)仲裁庭同意且滿足法院認定的如下條件:(1)法院對此問題做出決定很可能大量地節(jié)省各方面的費用;(2)此項申請必須是毫不遲延地提出;(3)法院對此做出裁定有其充分的理由??梢?在以保守而著稱的英國,對仲裁庭做出的關(guān)于仲裁協(xié)議的有效性及其管轄權(quán)的決定提出的司法復(fù)審,有著嚴格的限制。此項限制說明法院對仲裁庭自裁管轄的尊重。如果仲裁庭已經(jīng)就其管轄權(quán)做出決定,法院一般情況下都會支持該裁定,除非法院認定仲裁協(xié)議無效。
我認為英國的做法較為可采,值得借鑒。各國普遍認為,對仲裁協(xié)議的效力和仲裁庭的管轄權(quán)問題,法院享有最終確認權(quán),這是不言而喻的,因為畢竟仲裁機構(gòu)是民間組織而法院是代表國家行使審判權(quán)的機關(guān),法院具有更大的權(quán)威性。然而國際商事仲裁程序開始后,任何一方如果對仲裁機構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議,應(yīng)及時提出,這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問,當事人及時提出抗辯,有助于保證仲裁程序在尊重當事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進行,也有助于仲裁庭及時確定自己的管轄權(quán),以免無謂地浪費當事人的時間、精力和金錢。但是,如果說這一點值得肯定,在裁決的承認和執(zhí)行階段還要對管轄權(quán)問題再作審查就不能認為是合理的。關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決,不能因當事人要求或仲裁員或仲裁機構(gòu)的原因而被重新考慮,更不能隨意變更所作決定。司法程序中,許多關(guān)于程序問題的決定是不得上訴的,一旦做出,必須立即生效,允許上訴只會使程序延長,甚而造成程序混亂。允許當事人任意對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn),要求重復(fù)作決定,其后果只能是程序權(quán)力被濫用,正常程序被延誤,當事人遭受額外經(jīng)濟和時間方面的損失,不合理地增加解決爭議的成本。
2.仲裁機構(gòu)還是仲裁庭。在機構(gòu)仲裁中,出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛,是由仲裁機構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢?
大多數(shù)國家都承認仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議,因為這是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定,仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在,有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》就規(guī)定:“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議,做出決定?!蔽覈吨俨梅ā返?0條規(guī)定,當事人對仲裁協(xié)議效力有異議的,可以請求仲裁委員會做出決定;CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定,仲裁委員會有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。該做法也有其合理的一面:我國仲裁法第24條規(guī)定:“仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi),認為符合受理條件的,應(yīng)當受理;認為不符合受理條件的,應(yīng)當書面通知當事人不予受理?!边@反映了希望盡快審查仲裁申請并就管轄權(quán)異議做出決定的立法初衷,正符合仲裁的效率目標。事實上,對仲裁協(xié)議的存在及效力的異議多發(fā)生在仲裁庭組成之前,此時當然也只能由仲裁委員會就該問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定,以使仲裁程序能夠繼續(xù)進行。當然,其他情況下的異議則應(yīng)由仲裁庭決定,立法上對此應(yīng)予明確。
四、商事仲裁管轄權(quán)異議的提出
1.管轄權(quán)異議提出的主體。商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出?當事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中,通常是被申請人提出管轄權(quán)異議,否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后,在裁決的異議和撤銷階段,通常由撤銷申請人提出;在裁決的承認與執(zhí)行中,通常由被申請執(zhí)行人提出。