時(shí)間：2022-12-20 12:22:51
緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇股東大會(huì)通知，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
現(xiàn)場(chǎng)有小股東要求在投票之前，應(yīng)該由獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見；有投資者呼吁，如果獨(dú)立董事不發(fā)表意見，股東拒絕投票，但會(huì)議最終還是沒有讓獨(dú)立董事意見。
小股東其實(shí)是比較熟稔法律法規(guī)的?！蛾P(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第六條明確規(guī)定，對(duì)“提名任免董事、聘任或解聘高級(jí)管理人員”等上市公司重大事項(xiàng)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見。另外，《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第十六條規(guī)定，“擬討論的事項(xiàng)需要獨(dú)立董事發(fā)表意見的，發(fā)出股東大會(huì)通知或補(bǔ)充通知時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)披露獨(dú)立董事的意見及理由”。但上海家化公告顯示，公司為股東準(zhǔn)備的會(huì)議資料中，沒有獨(dú)立董事發(fā)表的意見；股東大會(huì)會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)也沒有讓獨(dú)立董事發(fā)表意見。這可能違反了《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見》和《股東大會(huì)規(guī)則》。
程序瑕疵又稱形式瑕疵，是指股東大會(huì)的召集程序和決議方法違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定。公正的程序是實(shí)現(xiàn)正義的重要保障，必須嚴(yán)格遵守。正如英國穆斯蒂萊大法官所言：“關(guān)于技術(shù)問題，我認(rèn)為堅(jiān)持規(guī)范的程序并不是律師們雞蛋里挑骨頭的發(fā)明創(chuàng)造，而是基于那些與會(huì)議有關(guān)的人多年來的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)所得出來的認(rèn)識(shí)，即如果不遵守程序就會(huì)不可避免地產(chǎn)生混亂、怨恨和爭議?！爆F(xiàn)實(shí)中，上海家化股東大會(huì)的程序瑕疵也確實(shí)引發(fā)了中小股東的不滿。
事實(shí)上，對(duì)“提名任免董事、聘任或解聘高級(jí)管理人員”等重大事項(xiàng)，要求公司在發(fā)出股東大會(huì)通知的同時(shí)披露獨(dú)立董事的意見及理由，這并非多此一舉。很多股東難有代言人進(jìn)入董監(jiān)高行列，不了解董事、高管的作為或業(yè)績，怎么去評(píng)判？因此，唯有指望通過相對(duì)獨(dú)立的第三方即獨(dú)立董事的意見，來了解相關(guān)董事或高管，如此才能做出較為公正的評(píng)價(jià)。沒有這個(gè)意見，中小股東投票就可能無所適從，或者只會(huì)聽從實(shí)際控制人的一面之詞。
在成熟市場(chǎng)，有瑕疵的股東大會(huì)決議在未生效前可以撤回，而要撤回決議，同樣要有相應(yīng)程序。一般來說撤回也應(yīng)采取股東大會(huì)決議的形式，而且如果瑕疵決議是通過普通決議的方式，撤回也應(yīng)采取普通決議的方式，如果瑕疵決議是通過特別決議的方式撤回也應(yīng)采取特別決議的方式。這是因?yàn)?，通過普通決議所要求的贊成票比例一般要低于通過特別決議所要求的贊成票比例，如果允許以普通決議撤回特別決議，那么部分股東可以借助撤回手段規(guī)避立法上對(duì)特別決議法定數(shù)的要求，造成不公正結(jié)果。另外，如果大股東或?qū)嶋H控制人強(qiáng)行實(shí)施有瑕疵的股東大會(huì)決議，對(duì)此司法就必須介入；在成熟市場(chǎng)，法院對(duì)此可作出撤銷決議、決議無效或不成立的判決。
目前我國對(duì)股東大會(huì)決議瑕疵的規(guī)定，主要是在《公司法》第二十二條有所涉及，“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷”。
關(guān)于修改《公司章程》的議案
為進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范公司行為，根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》、《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（2004年修訂）、《關(guān)于督促上市公司修改公司章程的通知》（證監(jiān)公司字［2005］15號(hào)）等有關(guān)規(guī)定的內(nèi)容，現(xiàn)對(duì)公司章程有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行如下修改：
一、修改原《公司章程》第三十六條：
原為：
“公司股東享有下列權(quán)利：
（一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；
（二）參加或者委派股東人參加股東會(huì)議；
（三）依照其所持有的股份份額行使表決權(quán)；
（四）對(duì)公司的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；
（五）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與或質(zhì)押其所持有的股份；
（六）依照法律、公司章程的規(guī)定獲得有關(guān)信息，包括：
1．繳付成本費(fèi)用后得到公司章程；
2．繳付合理費(fèi)用后有權(quán)查閱和復(fù)?。?/p>
（1）本人持股資料；
（2）股東大會(huì)會(huì)議記錄；
（3）中期報(bào)告和年度報(bào)告；
（4）公司股本總額、股本結(jié)構(gòu)。
（七）公司終止或者清算時(shí)，按其所持有的股份份額參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配；
（八）法律、行政法規(guī)及公司章程所賦予的其他權(quán)利。”
現(xiàn)改為：
“公司股東享有下列權(quán)利：
（一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；
（二）參加或者委派股東人參加股東會(huì)議；
（三）依照其所持有的股份份額行使表決權(quán)；
（四）對(duì)公司的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；
（五）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與或質(zhì)押其所持有的股份；
（六）依照法律、公司章程的規(guī)定獲得有關(guān)信息，包括：
1．繳付成本費(fèi)用后得到公司章程；
2．繳付合理費(fèi)用后有權(quán)查閱和復(fù)?。?/p>
（1）本人持股資料；
（2）股東大會(huì)會(huì)議記錄；
（3）季度報(bào)告、中期報(bào)告和年度報(bào)告；
（4）公司股本總額、股本結(jié)構(gòu)。
（七）公司終止或者清算時(shí)，按其所持有的股份份額參加公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配；
（八）符合條件的股東在股東大會(huì)召開前公開向其他股東征集投票權(quán)；
（九）法律、行政法規(guī)及公司章程所賦予的其他權(quán)利?！?/p>
二、修改原《公司章程》第四十一條：
原為：
“公司的控股股東在行使表決權(quán)時(shí)，不得做出有損于公司和其他股東合法權(quán)益的決定?！?/p>
現(xiàn)改為：
“公司控股股東及實(shí)際控制人對(duì)公司和公司社會(huì)公眾股股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和社會(huì)公眾股股東的利益?！?/p>
三、修改原《公司章程》第四十三條：
原為：
“股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：
（一）決定公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；
（六）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（七）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案或彌補(bǔ)虧損方案；
（八）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本做出決議；
（九）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（十）對(duì)公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)做出決議；
（十一）修改公司章程；
（十二）對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所做出決議；
（十三）審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案；
（十四）審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)?！?/p>
現(xiàn)改為：
“股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：
（一）決定公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；
（六）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（七）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案或彌補(bǔ)虧損方案；
（八）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本做出決議；
（九）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（十）對(duì)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券作出決議；
（十一）對(duì)公司有重大影響的附屬企業(yè)上市作出決議；
（十二）對(duì)公司重大資產(chǎn)重組作出決議；
（十三）對(duì)在公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)作出決議；
（十四）對(duì)公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)做出決議；
（十五）修改公司章程；
（十六）對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所做出決議；
（十七）審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案；
（十八）審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。”
四、修改原《公司章程》第四十九條：
原為：
“股東會(huì)議的通知包括以下內(nèi)容：
（一）會(huì)議的日期、地點(diǎn)和會(huì)議期限；
（二）提交會(huì)議審議的事項(xiàng)；
（三）以明顯的文字說明：全體股東均有權(quán)出席股東大會(huì)，并可以委托人出席會(huì)議和參加表決，該股東人不必是公司的股東；
（四）有權(quán)出席股東大會(huì)股東的股權(quán)登記日；
（五）投票委托書的送達(dá)時(shí)間和地點(diǎn)；
（六）會(huì)務(wù)常設(shè)聯(lián)系人姓名，電話號(hào)碼?！?/p>
現(xiàn)改為：
“股東會(huì)議的通知包括以下內(nèi)容：
（一）會(huì)議的日期、地點(diǎn)和會(huì)議期限；
（二）提交會(huì)議審議的事項(xiàng)；
（三）以明顯的文字說明：全體股東均有權(quán)出席股東大會(huì)，并可以委托人出席會(huì)議和參加表決，該股東人不必是公司的股東；
（四）有權(quán)出席股東大會(huì)股東的股權(quán)登記日；
（五）投票委托書的送達(dá)時(shí)間和地點(diǎn)；
（六）會(huì)務(wù)常設(shè)聯(lián)系人姓名，電話號(hào)碼。
公司召開股東大會(huì)并為股東提供股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)的，應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)通知中明確載明網(wǎng)絡(luò)投票開始的時(shí)間、投票程序以及審議的事項(xiàng)?！?/p>
五、新增加一條作為第五十五條：
“第五十五條 董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合相關(guān)規(guī)定條件的股東可以向公司股東征集其在股東大會(huì)上的投票權(quán)。投票權(quán)征集應(yīng)采取無償?shù)姆绞竭M(jìn)行，并應(yīng)向被征集人充分披露信息。
征集人公開征集上市公司股東投票權(quán)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)實(shí)施辦法辦理?！?/p>
六、修改原《公司章程》第六十一條：
原為：
“公司召開年度股東大會(huì)，單獨(dú)持有或者合并持有公司有表決權(quán)總數(shù)百分之五以上的股東或者監(jiān)事會(huì)可以提出臨時(shí)提案。
臨時(shí)提案如果屬于董事會(huì)會(huì)議通知中未列出的新事項(xiàng)，同時(shí)這些事項(xiàng)是屬于《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》第六條所列事項(xiàng)的，提案人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前十天將提案遞交董事會(huì)并由董事會(huì)審核后公告?！?/p>
現(xiàn)改為：
“公司召開年度股東大會(huì)，單獨(dú)持有或者合并持有公司有表決權(quán)總數(shù)百分之五以上的股東或者監(jiān)事會(huì)可以提出臨時(shí)提案。
臨時(shí)提案如果屬于董事會(huì)會(huì)議通知中未列出的新事項(xiàng)，同時(shí)這些事項(xiàng)是屬于《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》第六條所列事項(xiàng)的，提案人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前十天將提案遞交董事會(huì)并由董事會(huì)審核后公告。
公司年度股東大會(huì)采用網(wǎng)絡(luò)投票方式的，提案人提出的臨時(shí)提案應(yīng)當(dāng)至少
提前十天由董事會(huì)公告。提案人在會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)提出的臨時(shí)提案或其他未經(jīng)公告的臨時(shí)提案，均不得列入股東大會(huì)表決事項(xiàng)。”
七、新增加一條作為第七十條：
“第七十條 下列事項(xiàng)須經(jīng)公司股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)：
（一）公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但控股股東在會(huì)議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外）；
（二）公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價(jià)較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20％的；
（三）公司股東以其持有的本公司股權(quán)償還其所欠本公司的債務(wù)；
（四）對(duì)公司有重大影響的公司附屬企業(yè)到境外上市；
（五）在公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。
公司召開股東大會(huì)審議上述所列事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。
公司應(yīng)在保證股東大會(huì)合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，擴(kuò)大社會(huì)公眾股股東參與股東大會(huì)的比例。
股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票的開始時(shí)間，不得早于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)召開前一日下午3時(shí)并不得遲于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)召開當(dāng)日上午9時(shí)30分，其結(jié)束時(shí)間不得早于現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)結(jié)束當(dāng)日下午3時(shí)?！?/p>
八、新增加一條作為第七十一條：
“第七十一條，具有本章程第七十條規(guī)定的情形時(shí)，公司股東大會(huì)通知后，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)登記日后三日內(nèi)再次公告股東大會(huì)通知?！?/p>
九、修改原《公司章程》第九十七條：
原為：
“公司按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定聘任適當(dāng)?shù)娜藛T擔(dān)任公司的獨(dú)立董事。 公司的獨(dú)立董事不得在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與公司及其主要
股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。
獨(dú)立董事承擔(dān)法律法規(guī)和本章程規(guī)定的董事義務(wù)。”
現(xiàn)改為：
“公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上獨(dú)立董事，其中至少有一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，尤其要關(guān)注社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。
獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者與公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響?！?/p>
十、修改原《公司章程》第一百零三條：
原為：
“獨(dú)立董事每屆任期與其他董事相同，任期屆滿，可連選連任，但連任不得超過兩屆。獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職?！?/p>
現(xiàn)改為：
“獨(dú)立董事每屆任期與公司其他董事相同，任期屆滿，可連選連任，但是連任時(shí)間不得超過六年。獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。”
十一、新增加一條作為第一百零六條：
“第一百零六條 公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。公司應(yīng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時(shí)向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察?！?/p>
十二、新增加一條作為第一百零七條：
“第一百零七條 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司年度股東大會(huì)提交全體獨(dú)立董事年度報(bào)告書，對(duì)其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。”
十三、新增加一條作為第一百零九條：
“第一百零九條 獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。
獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事成員或董事會(huì)成員低于法定或公司章程規(guī)定最低人數(shù)的，在改選的獨(dú)立董事就任前，獨(dú)立董事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定，履行職務(wù)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開股東大會(huì)改選獨(dú)立董事，逾期不召開股東大會(huì)的，獨(dú)立董事可以不再履行職務(wù)。
十四、修改原《公司章程》第一百零七條：
原為：
“獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)公司以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：
（一）提名、任免董事；
（二）聘任或解聘高級(jí)管理人員；
（三）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；
（四）公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元人民幣或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；
（五）認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)。
獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對(duì)意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。
如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告；獨(dú)立董事有意見分歧且無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露?！?/p>
現(xiàn)改為：
“獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)公司以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：
（一）提名、任免董事；
（二）聘任或解聘高級(jí)管理人員；
（三）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；
（四）公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于
300萬元人民幣或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；
（五）公司董事會(huì)未作出現(xiàn)金利潤分配議案的；
（六）認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)。
獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對(duì)意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。
如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告；獨(dú)立董事有意見分歧且無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露?！?/p>
十五、修改原《公司章程》第一百零六條：
原為：
“獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有相關(guān)法律法規(guī)及本章程賦予董事的職權(quán)外，還具有以下特別職權(quán)：
（一）重大關(guān)聯(lián)交易（指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事做出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；
（二）提議召開董事會(huì)；
（三）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；
（四）向董事會(huì)提請(qǐng)聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；
（五）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；
（六）在股東大會(huì)召開前公開向公司股東征集投票權(quán)。
獨(dú)立董事行使上述職權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。如果獨(dú)立董事有關(guān)上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露?！?/p>
現(xiàn)改為：
“公司重大關(guān)聯(lián)交易（指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的關(guān)聯(lián)交易）、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。獨(dú)立董事向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)、提議召開董事會(huì)會(huì)議和在股東大會(huì)召開前公開向股東征
集投票權(quán)，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意。經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。”
十六、修改原《公司章程》第一百九十六條：
原為：
“公司至少在中國證監(jiān)會(huì)指定的一種報(bào)刊媒體上刊登公司公告和其他需要披露的信息?！?/p>
現(xiàn)改為：
XX股份有限公司公司章程
第一條 本公司名稱為＿＿＿＿＿＿。
第二條 本公司的宗旨是從事《馬薩諸塞州公司法》所規(guī)定的公司能夠從事的一切合法行為或活動(dòng)，《馬薩諸塞州公司法法典》所規(guī)定的銀行業(yè)務(wù)、信托公司業(yè)務(wù)或?qū)ｉT職業(yè)活動(dòng)不屬本公司業(yè)務(wù)范疇。
第三條 本公司發(fā)起人姓名及其在本州的法定地址：
第四條 本公司僅有權(quán)發(fā)行一種股票，該股票為普通股票。授權(quán)所發(fā)行股票的總股額為×××股。
第五條 本公司第一任董事的人員的姓名和地址如下：
姓名：
地址：
第六條 公司董事對(duì)經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任應(yīng)根據(jù)加利福尼亞州法律所規(guī)定的最大限量予以減免。
第七條 本公司有權(quán)按照馬薩諸塞州法律規(guī)定的最大限量保護(hù)公司董事和辦事員不受傷害。
以下署名人（均為以上所列公司第一任董事）已在本公司章程上簽名，特此證明。
日期： （簽字）
以下署名人（均為以上所列名的公司的第一任董事）聲明，他們都是以上公司
章程的簽署人，簽署此章程是他們的自愿行為。
日期：（簽字）
股份公司章程細(xì)則
××股份有限公司公司章程細(xì)則
第一條 公司本部
第1款 公司本部
公司本部所在地由董事會(huì)決定。其可設(shè)在馬薩諸塞州之內(nèi)或以外的任何地方。如果本部設(shè)在馬薩諸塞州，公司秘書應(yīng)在本部內(nèi)保存此公司章程附則原件或一份副本。如果本部在馬薩諸塞州之外，公司章程附則應(yīng)當(dāng)保存在馬薩諸塞州主要營業(yè)地點(diǎn)。本公司辦事人員必須按《馬薩諸塞州公司法法典》第1502條的規(guī)定向馬薩諸塞州文務(wù)部提交年度報(bào)表，說明公司本部的詳細(xì)地址。
第2款 其它辦事處
公司也可在董事會(huì)隨時(shí)指定的或應(yīng)公司業(yè)務(wù)所要求的其它地點(diǎn)設(shè)立辦事處。
第二條 股東大會(huì)
第1款 股東大會(huì)地址
所有股東大會(huì)必須在公司本部或公司董事會(huì)所決定的其它地點(diǎn)召開。
第2款 年會(huì)
股東每年于×月×日×?xí)r舉行年會(huì)以董事會(huì)和開展其它任何例行事務(wù)。如果該日期為法定假日，會(huì)議將在假日后的營業(yè)日的相同時(shí)間內(nèi)舉行。
第3款 特別大會(huì)
應(yīng)董事會(huì)、董事長、總經(jīng)理、或應(yīng)擁有至少10％公司投票權(quán)的一個(gè)或多個(gè)股東的提請(qǐng)可召開特別股東大會(huì)。
第4款 股東大會(huì)開會(huì)通知
股東大會(huì)年會(huì)或特別大會(huì)的通知應(yīng)由秘書或秘書助理，如沒有設(shè)立此種辦事人員或他或她疏忽或拒絕辦理，則由任何董事或股東作成書面送達(dá)給在大會(huì)上享有投票權(quán)的股東。
此種通知書必須親自投送或按公司股票轉(zhuǎn)讓登記簿上所登記的股東地址或該股東所提供的用于通知的地址通過一級(jí)郵件或其它書面方式投送。通知書送達(dá)時(shí)間最遲不得晚于開會(huì)前十（10）天，最早不得先于開會(huì)前六十（60）天。
此種通知書必須寫明開會(huì)地點(diǎn)、日期和時(shí)間，且（1）如果召開特別會(huì)議，即將解決的議題的大概性質(zhì)，以及不處理其它議題，或（2）如果召開年會(huì)，董事會(huì)在郵寄通知時(shí)旨在提出讓股東們解決的議題，但根據(jù)本章程第六條規(guī)定，任何正當(dāng)議題均可在年會(huì)上提出并同樣予以解決。凡要選舉董事的會(huì)議的通知書必須寫明送發(fā)通知時(shí)董事會(huì)旨在提出參加選舉的候選人的姓名。休會(huì)不必送達(dá)通知書，除非休會(huì)期從原定會(huì)議期算起長達(dá)四十五（45）天或以上。
第5款 撤銷通知
任何股東大會(huì)的議題，不論該會(huì)議是怎樣召集或通知，或在何地召開，只要予會(huì)人員達(dá)到法定人數(shù)，其是否是親自出席或由人代表不論，且凡不能親自出席或派代表出席的每位有投票權(quán)的股東在會(huì)前或會(huì)后簽署了一份撤銷通知或同意會(huì)議召開或贊同會(huì)議記錄的文書，均應(yīng)視為與正式召集和通知且如期召開的會(huì)議的議題一樣合法。
第6款 特別通知以及撤銷通知規(guī)定
除下列規(guī)定之外，任何股東在股東大會(huì)上就下列提案的贊成意見均應(yīng)視為合法，只要被贊成的該提案的大概性曾在會(huì)議通知書上，或在其它任何撤銷通知的文書上有過說明：
根據(jù)《馬薩諸塞州公司法法典》第310條，贊同一項(xiàng)合同或其它業(yè)務(wù)，該合同或業(yè)務(wù)為公司與一位或更多的董事簽署或進(jìn)行的，或?yàn)楣九c其一位或更多的董事有重大經(jīng)濟(jì)利益的任何公司、商號(hào)或社團(tuán)所簽署或進(jìn)行的；根據(jù)《馬薩諸塞州公司法法典》第902條規(guī)定在發(fā)行任何股票后修正公司章程；
贊成按《馬薩諸塞州公司法法典》第1201條對(duì)公司作重大調(diào)整；
贊成按《馬薩諸塞州公司法法典》第1900條通過投票自行關(guān)閉和解散公司；
贊成按《馬薩諸塞州公司法法典》第2007條分配股份，將其作為公司關(guān)閉
計(jì)劃的一部分。
如果上述提案在股東大會(huì)上經(jīng)有投票權(quán)的股東一致通過，則不管其是否作過通知，此種贊成均應(yīng)視為有效。
第7款 不用開會(huì)決定采取的行為
凡可在股東年會(huì)或特別股東大會(huì)采取的行為均可不必開會(huì)或不用事前通知而采取，只要經(jīng)不少于最低投票數(shù)額的公開發(fā)行股票的股東在書面文書上簽字提出，并授權(quán)或提交股東大會(huì)讓所有有投票權(quán)的股東出席投票表決即可。
就下列任何提案，除非經(jīng)所有有投票權(quán)的股東書面認(rèn)可，任何未經(jīng)股東全票贊同的不用開會(huì)即采取行為的通知，必須在該行為完成前十（10）天發(fā)出。
根據(jù)《馬薩諸塞州公司法法典》第310條規(guī)定，贊同公司與其一個(gè)或多個(gè)董事或贊同公司同與其一個(gè)或多個(gè)董事有重大利益關(guān)系的其它公司、商號(hào)或協(xié)會(huì)簽署合同或從事業(yè)務(wù)；
根據(jù)《馬薩諸塞州公司法法典》第317條對(duì)公司商進(jìn)行賠償；
贊成按《馬薩諸塞州公司法法典》第1202條對(duì)公司進(jìn)行重大調(diào)整；或贊成按《馬薩諸塞州公司法法典》第2007條分配股份，將其作為公司關(guān)閉計(jì)劃的一部分。
任何不經(jīng)開會(huì)即采取的公司行為，凡未經(jīng)全體股東書面同意，必須立即通知那些有投票權(quán)但未曾書面贊同的股東。
盡管本款有以上各項(xiàng)規(guī)定，除本章程第三條第4款規(guī)定之外，如不經(jīng)具有選舉董事權(quán)的股東一致書面同意，董事仍不得經(jīng)書面贊同而當(dāng)選。
書面同意可由文件撤銷，但必須在要求授權(quán)采取行為的股東書面同意的票數(shù)由公司秘書登記之前收到文件，過時(shí)則無法撤銷。生效時(shí)間以公司秘書收到文件時(shí)為準(zhǔn)。
第8款 法定人數(shù)和股東行為
半數(shù)以上具有投票權(quán)的股東親自出席或由人出席即構(gòu)成股東大會(huì)的法定人數(shù)。如果大會(huì)達(dá)到法定人數(shù)，出席會(huì)議且就一切事項(xiàng)有權(quán)投票的股東半數(shù)以上的投票贊成即構(gòu)成股東行為，除非法律規(guī)定需更多票數(shù)或本款下面段落另有規(guī)定。
出席合法召集或召開且達(dá)到法定人數(shù)的大會(huì)的股東，即使與會(huì)股東離去而所乘人數(shù)不足法定人數(shù)，仍可繼續(xù)進(jìn)行議程，除非一項(xiàng)決議的通過至少需要法定人數(shù)的過半數(shù)，此時(shí)則可休會(huì)。
如果不能達(dá)到法定人數(shù)，任何股東大會(huì)均可經(jīng)半數(shù)以上出席會(huì)議的股東（親自或由人出席）投票而隨時(shí)休會(huì)，但不得進(jìn)行其它任何議題，本款以上作有規(guī)定 的除外。
第9款 投票
只有在董事會(huì)按本章程第八條第3款確定的登記期限前登記的股東，或者，如果沒有確定此種登記期限，在以下所規(guī)定的登記期限前登記的股東方可有權(quán)在股東大會(huì)上投票。
如果沒有確定登記期限：
一、試行公司重大事項(xiàng)社會(huì)公眾股股東表決制度
（一）在股權(quán)分置情形下，作為一項(xiàng)過渡性措施，上市公司應(yīng)建立和完善社會(huì)公眾股股東對(duì)重大事項(xiàng)的表決制度。下列事項(xiàng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，經(jīng)全體股東大會(huì)表決通過，并經(jīng)參加表決的社會(huì)公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)：
1、上市公司向社會(huì)公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但具有實(shí)際控制權(quán)的股東在會(huì)議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外）；
2、上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價(jià)較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過20%的；
3、股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)；
4、對(duì)上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；
5、在上市公司發(fā)展中對(duì)社會(huì)公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。上市公司股東大會(huì)通知后，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)登記日后三日內(nèi)再次公告股東大會(huì)通知。上市公司公告股東大會(huì)決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會(huì)公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會(huì)公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會(huì)公眾股股東的持股和表決情況。
（二）上市公司應(yīng)積極采取措施，提高社會(huì)公眾股股東參加股東大會(huì)的比例。鼓勵(lì)上市公司在召開股東大會(huì)時(shí)，除現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議外，向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。上市公司召開股東大會(huì)審議上述第（一）項(xiàng)所列事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺(tái)。上市公司股東大會(huì)實(shí)施網(wǎng)絡(luò)投票，應(yīng)按有關(guān)實(shí)施辦法辦理。
（三）上市公司應(yīng)切實(shí)保障社會(huì)公眾股股東參與股東大會(huì)的權(quán)利。股東可以親自投票，也可以委托他人代為投票。董事會(huì)、獨(dú)立董事和符合一定條件的股東可以向上市公司股東征集其在股東大會(huì)上的投票權(quán)。征集人公開征集上市公司股東投票權(quán)，應(yīng)按有關(guān)實(shí)施辦法辦理。
（四）上市公司應(yīng)切實(shí)保障社會(huì)公眾股股東選擇董事、監(jiān)事的權(quán)利。在股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事的過程中，應(yīng)充分反映社會(huì)公眾股股東的意見，積極推行累積投票制。本規(guī)定所稱累積投票制是指上市公司股東大會(huì)選舉董事或監(jiān)事時(shí)，有表決權(quán)的每一股份擁有與擬選出的董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
（五）上市公司制定或修改章程應(yīng)貫徹上述規(guī)定及有關(guān)實(shí)施辦法的精神，列明有關(guān)條款。
二、完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用
（一）上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，尤其要關(guān)注社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。
（二）獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者與上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。
（三）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。
（四）上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時(shí)向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。
（五）獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告，對(duì)其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。
（六）獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。
三、加強(qiáng)投資者關(guān)系管理，提高上市公司信息披露質(zhì)量
（一）上市公司應(yīng)嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和上市規(guī)則的規(guī)定，及時(shí)、準(zhǔn)確、完整、充分地披露信息。上市公司披露信息的內(nèi)容和方式應(yīng)方便公眾投資者閱讀、理解和獲得。
（二）上市公司應(yīng)積極開展投資者關(guān)系管理工作，建立健全投資者關(guān)系管理工作制度，董事會(huì)秘書具體負(fù)責(zé)公司投資者關(guān)系管理工作。
（三）上市公司應(yīng)積極主動(dòng)地披露信息，公平對(duì)待公司的所有股東，不得進(jìn)行選擇性信息披露。
（四）上市公司應(yīng)通過多種形式主動(dòng)加強(qiáng)與投資者特別是社會(huì)公眾投資者的溝通和交流，設(shè)立專門的投資者咨詢電話，在公司網(wǎng)站開設(shè)投資者關(guān)系專欄，定期舉行與公眾投資者見面活動(dòng)，及時(shí)答復(fù)公眾投資者關(guān)心的問題。
四、上市公司應(yīng)實(shí)施積極的利潤分配辦法
（一）上市公司的利潤分配應(yīng)重視對(duì)投資者的合理投資回報(bào)。
（二）上市公司應(yīng)當(dāng)將其利潤分配辦法載明于公司章程。
（三）上市公司董事會(huì)未做出現(xiàn)金利潤分配預(yù)案的，應(yīng)當(dāng)在定期報(bào)告中披露原因，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)此發(fā)表獨(dú)立意見；上市公司最近三年未進(jìn)行現(xiàn)金利潤分配的，不得向社會(huì)公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或向原有股東配售股份。
（四）存在股東違規(guī)占用上市公司資金情況的，上市公司應(yīng)當(dāng)扣減該股東所分配的現(xiàn)金紅利，以償還其占用的資金。
五、加強(qiáng)對(duì)上市公司和高級(jí)管理人員的監(jiān)督
（一）上市公司控股股東及實(shí)際控制人對(duì)上市公司和社會(huì)公眾股股東負(fù)有誠信義務(wù)?？毓晒蓶|及實(shí)際控制人不得違規(guī)占用上市公司資金，不得違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資等方式損害上市公司和社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益?？毓晒蓶|或?qū)嶋H控制人利用其控制地位，對(duì)上市公司和社會(huì)公眾股股東利益造成損害的，將依法追究其責(zé)任。
（二）上市公司被控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用資金，或上市公司違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保的，在上述行為未糾正前，中國證監(jiān)會(huì)不受理其再融資申請(qǐng)；控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用上市公司資金的，在其行為未糾正前，中國證監(jiān)會(huì)不受理其公開發(fā)行證券的申請(qǐng)或其他審批事項(xiàng)。
（三）上市公司的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司和全體股東的最大利益。上市公司高級(jí)管理人員未能忠實(shí)履行職務(wù)，違背誠信義務(wù)的，其行為將被記入誠信檔案，并適時(shí)向社會(huì)公布；違規(guī)情節(jié)嚴(yán)重的，將實(shí)施市場(chǎng)禁入；給上市公司和社會(huì)公眾股股東的利益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
（四）上市公司不得聘用《中華人民共和國公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理情形的人員，被中國證監(jiān)會(huì)宣布為市場(chǎng)禁入且尚在禁入期的人員，被證券交易所宣布為不適當(dāng)人選未滿兩年的人員擔(dān)任公司高級(jí)管理人員職務(wù)。
公司解散主要分自愿解散和強(qiáng)制解散。
（一）自愿解散程序?yàn)椋?/p>
（1）股東大會(huì)作出決議，而且該決議要以重度特別決議進(jìn)行；
（2）董事、監(jiān)察人申請(qǐng)解散登記。一旦股東大會(huì)作出決議，在解散開始一定時(shí)期內(nèi)，董事和監(jiān)察人要向政府主管部門申請(qǐng)進(jìn)行解散登記，一經(jīng)政府主管部門核準(zhǔn)登記，解散即正始生效。如果董事和監(jiān)察人沒向政府主管部門申請(qǐng)解散登記，政府主管部門可根據(jù)職權(quán)或利害關(guān)系人請(qǐng)求，撤銷公司設(shè)立登記。
（二）強(qiáng)制解散程序?yàn)椋?/p>
（1）董事會(huì)通知股東。在公司解散開始后，除破產(chǎn)原因外，董事會(huì)應(yīng)立即公告通知股東并以專函形式通知記名股東。若因?yàn)槠飘a(chǎn)原因而解散，由法院出具公告說明。
〔關(guān)鍵詞〕 互聯(lián)網(wǎng)+；股東大會(huì)；虛擬股東會(huì)；網(wǎng)絡(luò)投票；電子表決
〔中圖分類號(hào)〕DF411.91 〔文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼〕A 〔文章編號(hào)〕1000-4769（2017）01-0083-06
一、“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代股份有限公司股東大會(huì)的技術(shù)創(chuàng)新
按照現(xiàn)代股份有限公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)的基本原理，作為公司最高意思機(jī)關(guān)的股東大會(huì)是以舉行會(huì)議作出決議之方式行使其職權(quán)。股東大會(huì)的“互聯(lián)網(wǎng)+”，以信息技術(shù)的嵌入實(shí)現(xiàn)了股份有限公司股東大會(huì)的創(chuàng)新，當(dāng)然這種創(chuàng)新既是克服傳統(tǒng)模式弊端的結(jié)果，也是建立在原有模式基礎(chǔ)上的一種新發(fā)展。
（一）傳統(tǒng)技術(shù)背景下股份有限公司股東大會(huì)的現(xiàn)實(shí)困境
在傳統(tǒng)技術(shù)背景下，公司在某一規(guī)定的地點(diǎn)（通常是住所地）召開股東大會(huì)，而股東則以親自或委托他人到該地點(diǎn)出席會(huì)議并行使表決權(quán)等權(quán)利，從而形成公司之決議，實(shí)現(xiàn)股東民主。然而這種設(shè)計(jì)對(duì)于大型的股份有限公司，尤其是上市公司，卻面臨著背離制度設(shè)想的現(xiàn)實(shí)困境。
一是股東親自出席的遇冷。從理論上講，股東為了自身利益，會(huì)選擇親自出席會(huì)議而行使其權(quán)利，但實(shí)踐中卻往往并非如此，絕大多數(shù)的股東（當(dāng)然主要是小股東）都會(huì)選擇不出席而“搭便車”，甚至于出現(xiàn)“一人股東大會(huì)的情形①，從而導(dǎo)致股東大會(huì)變成“大股東會(huì)”。出現(xiàn)這種現(xiàn)象，一是基于參會(huì)成本的考量，隨著股份有限公司股權(quán)的逐漸分散，多數(shù)的股東分布在一個(gè)日益擴(kuò)大的地理范圍，甚至零散地分布于世界各地，對(duì)于股東尤其是一般明智的小股東而言，因?yàn)橛H自出席股東大會(huì)行使表決權(quán)的成本與其小額投資所獲得利益之不均衡，選擇不出席會(huì)議對(duì)他們而言是一種理性的選擇。二是分身無術(shù)的無奈，由于一人同時(shí)為數(shù)家公司股東的情形非常普遍，若這些公司同時(shí)召開股東大會(huì)，那么，即使股東意欲參會(huì)也可能由于分身無術(shù)而不能如愿。據(jù)筆者的初略統(tǒng)計(jì)， 2015年5月19日，單單深交所即有177家上市公司召開股東大會(huì)。三是這些中小股東由于所持股份較少，他們往往會(huì)認(rèn)為自己所行使的表決權(quán)對(duì)股東大會(huì)的決議形成無足輕重而選擇“搭便車”。四是股東投票的低效。首先是運(yùn)用這一制度的上市公司比例小，據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國1990年代開始，出現(xiàn)投票權(quán)競(jìng)爭的上市公司不足10家，不到上市公司總數(shù)的1%〔1〕，這一制度在中國證券市場(chǎng)遠(yuǎn)未發(fā)揮其應(yīng)有的作用。其次，尚無真正成功的案例。在目前已有的案例中，征集人通過公開征集方式得到足夠多的投票表決權(quán)并成功達(dá)到征集目的（改組董事會(huì)成員結(jié)構(gòu)、通過議案等）的案例仍是空白?！?〕究其原因，是客觀上存在著信息不對(duì)稱，不親自出席股東大會(huì)的股東未必能尋到值得信賴的人，同時(shí)也是中小股東的“合理的冷漠”使然，另外還有出于便捷性的考慮。
①數(shù)據(jù)來源于CSMAR中國上市公司治理結(jié)構(gòu)研究數(shù)據(jù)庫（會(huì)議情況）。
（二）互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的嵌入與股東大會(huì)的實(shí)踐創(chuàng)新
然而，由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的廣泛應(yīng)用，智能化設(shè)備的廣泛普及，政府、企業(yè)組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行了重組，行為模式發(fā)生了新的變化。從企業(yè)的層面看，世界范圍內(nèi)越來越多的企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中使用電子信息手段。“互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的全球接觸面和互動(dòng)性質(zhì)，使它成為傳播金融信息、提供金融服務(wù)、甚至股票認(rèn)購和股東投票的理想媒介。”〔3〕“互聯(lián)網(wǎng)對(duì)公司法最大的實(shí)際影響的是公眾公司的股東會(huì)議”〔4〕，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的廣泛應(yīng)用，引起了公司尤其是上市公司股東大會(huì)層出不窮的實(shí)踐創(chuàng)新。從我國股份有限公司尤其是上市公司股東大會(huì)的運(yùn)行實(shí)踐看，至少實(shí)現(xiàn)了以下四方面的創(chuàng)新。
一是公司信息電子公告的普遍應(yīng)用。公司信息通知、公告的電子化是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)在股份有限公司股東大會(huì)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)最早最為簡單也最為普遍的應(yīng)用，無紙化辦公的普及使得公司的許多信息材料不是以傳統(tǒng)的紙質(zhì)形式而是以電子文檔的形式存在，公司信息資料的傳送、披露已經(jīng)普遍從傳統(tǒng)的信件到電子郵件、網(wǎng)站等電子化方式進(jìn)行，互聯(lián)網(wǎng)因而成為公司信息披露的重要平臺(tái)。在我國，有兩家網(wǎng)站成為了中國證監(jiān)會(huì)指定的信息披露平臺(tái)，分別是上海證券交易所的官方網(wǎng)站和深圳證券交易所下屬的巨潮資訊網(wǎng)，更不要說數(shù)量龐大的公司網(wǎng)站與形形的其他各類網(wǎng)站，網(wǎng)絡(luò)已然成為信息公告的最主要方式。
二是股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票的有序推進(jìn)。電子技術(shù)的發(fā)展與網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的普及化將股東表決權(quán)的行使帶入了一個(gè)新時(shí)代，那就是電子通訊表決。在我國主要是網(wǎng)絡(luò)投票，目前采用由兩家證券交易所與中國證券登記結(jié)算有限公司各自分別設(shè)立的網(wǎng)絡(luò)投票平臺(tái)。2004年12月12日，北京首都旅游股份有限公司首家“試水”網(wǎng)絡(luò)投票表決，從2005-2012年滬深兩地超過17%的上市公司股東大會(huì)會(huì)議允許股東網(wǎng)絡(luò)投票，股東通過網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)參與股東大會(huì)會(huì)議的次數(shù)超過了7000次。①如今，網(wǎng)絡(luò)投票成為我國上市公司召開股東大會(huì)必須提供的一種最重要的投票表決平臺(tái)。
三是股東大會(huì)視頻會(huì)議的脫穎而出。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展與安全水平的大力提升，利用網(wǎng)絡(luò)召開股東大會(huì)的技術(shù)條件已經(jīng)具備。早在2001年，在深圳就開始了數(shù)碼網(wǎng)絡(luò)的股東大會(huì)，并設(shè)計(jì)了網(wǎng)上投票系統(tǒng)。2013年深圳證券信息有限公司首先開通了上市公司股東大會(huì)直播平臺(tái)，2 月18 日，創(chuàng)業(yè)板公司松德股份首次以視頻的方式召開了股東大會(huì)，這開啟了利用現(xiàn)代化網(wǎng)絡(luò)技術(shù)召開股東大會(huì)并且使得公司信息公開透明的新篇章。
四是公司與股東、股東與股東網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)的積極嘗試。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，也為股東知情權(quán)等權(quán)利的行使提供了極大的便利，于是各種電子論壇應(yīng)運(yùn)而生。目前在我國，上市公司、證券公司和證券市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)的官方網(wǎng)站上一般都設(shè)有這種論壇，深圳證券交易所、上海證券交易所也分別開通了“互動(dòng)易”、“上證e互動(dòng)”的電子論壇。而這兩個(gè)交易所的電子論壇除了滿足股東之間的交流外，更可以使股東與公司之間進(jìn)行互動(dòng)，這有助于調(diào)動(dòng)股東參與公司治理的積極性，具有傳統(tǒng)方式所不能比擬的優(yōu)越性。
（三）互聯(lián)網(wǎng)背景下股東大會(huì)的技術(shù)創(chuàng)新需要法律制度的調(diào)適與應(yīng)對(duì)
股東大會(huì)在互聯(lián)網(wǎng)背景下的技術(shù)創(chuàng)新作為以現(xiàn)代電子技術(shù)取代傳統(tǒng)法定書面程序用于企業(yè)事務(wù)管理的過程，必然涉及一系列的法律問題，尤其是公司法律制度的應(yīng)對(duì)問題。從國外的經(jīng)驗(yàn)看，各發(fā)達(dá)國家公司法都對(duì)高度發(fā)展的信息化社會(huì)做出了應(yīng)對(duì)之策，紛紛通過立法來應(yīng)對(duì)以及推進(jìn)股東大會(huì)運(yùn)營的信息化。美國特拉華州公司法率先于1989年承認(rèn)以電話或網(wǎng)絡(luò)等電子方式行使表Q權(quán)的效力，此后在2000年7月1日，特拉華州又再度領(lǐng)先各州大幅度修改公司法之規(guī)定，除準(zhǔn)許公司以電子方式遞交對(duì)股東所應(yīng)為之通知外，更賦予利用遠(yuǎn)距通訊方式所為之委托與投票等行為與書面投票具有實(shí)質(zhì)相同的法律效力?！?〕英國則于2000年5月頒布了《電子情報(bào)傳達(dá)法》，規(guī)定了可披露的文件、通知及權(quán)利行使可使用電子情報(bào)傳達(dá)的方式。而德國聯(lián)邦議會(huì)于2000年11月16日通過了《記名股份及表決權(quán)行使的方便化法律草案》，認(rèn)可了電子表決、電子公告等內(nèi)容?！?〕2001年11月21日，日本第153屆臨時(shí)國會(huì)通過《商法等部分法律的修正案》，其中包括了公司法定文件制作、股東大會(huì)召集和通知、股東表決權(quán)的行使、信息披露等公司股東大會(huì)電子化的內(nèi)容。
電子革命以及以此為主要背景所引發(fā)的大企業(yè)之間以超越國界的規(guī)模所進(jìn)行的競(jìng)爭的激化、各國資本市場(chǎng)規(guī)模的擴(kuò)大，是引發(fā)這些修改的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)方面的原因?！?〕正如日本著名公司法學(xué)者神田秀樹所指出的，如果不應(yīng)對(duì)IT革命進(jìn)行公司法修改的話，不僅會(huì)給公司的活動(dòng)帶來障礙，也會(huì)給國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來負(fù)面的影響。〔8〕
從上述我國股東大會(huì)的實(shí)踐創(chuàng)新看，信息公告的電子化是否需要公司法的確認(rèn)與保障，股東網(wǎng)絡(luò)投票是否僅憑證監(jiān)會(huì)的“視為出席會(huì)議”就足以強(qiáng)制推行，會(huì)議直播與網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)的實(shí)踐發(fā)展能否實(shí)現(xiàn)制度推進(jìn)，這些機(jī)制創(chuàng)新能否推廣到非上市公司的股東大會(huì)，一句話，股東大會(huì)的技術(shù)創(chuàng)新需要制度的調(diào)適與應(yīng)對(duì)。當(dāng)然，首先要對(duì)我國法律制度應(yīng)對(duì)信息化的適應(yīng)性進(jìn)行考察。
①參見《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》第8條。
二、我國應(yīng)對(duì)股東大會(huì)技術(shù)創(chuàng)新的制度現(xiàn)狀
每一次技術(shù)的發(fā)展都會(huì)帶來法律的變革或發(fā)展，但是，“通常，法律的變化要慢于社會(huì)的變化。經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、生活習(xí)俗、傳統(tǒng)觀念，甚至正義觀念的變化一般都不會(huì)通過法律條文的變化反映出來?！薄?〕我國現(xiàn)行公司法制定于1993年，鑒于當(dāng)時(shí)我國信息化發(fā)展水平，公司法不可能以信息化為導(dǎo)向進(jìn)行制度構(gòu)建，而后雖然經(jīng)過1999年、2004年、2005年與2013年的多次修改，但是信息化亦并非屢次立法修改之考慮目標(biāo)。總體而言，我國現(xiàn)行公司法還沒有一條能直接體現(xiàn)公司法制信息化精神的規(guī)定。
（一）中國證監(jiān)會(huì)以其的規(guī)則實(shí)現(xiàn)對(duì)股東大會(huì)的制度創(chuàng)新
在我國，信息技術(shù)在股東大會(huì)的運(yùn)用得益于相關(guān)部門的推動(dòng)，如電子公告與網(wǎng)絡(luò)投票是以中國證監(jiān)會(huì)的名義推動(dòng)的，網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)與會(huì)議直播則是證券交易所等機(jī)構(gòu)以投資者教育等名義在探索的。
一是確認(rèn)了網(wǎng)站作為公司信息公告的合法平臺(tái)。中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于包括公司股東大會(huì)信息公告在內(nèi)的信息披露的主要規(guī)則是《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》和《上市公司信息披露管理辦法》。這些規(guī)則明確，上市公司及其他信息披露義務(wù)人依法披露信息，應(yīng)在中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)指定的媒體，而指定媒體，是指中國證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊和網(wǎng)站。此外，對(duì)于對(duì)非上市公眾公司，證監(jiān)會(huì)2013年1月4日的《非上市公眾公司監(jiān)管指引第一號(hào)――信息披露》規(guī)定，非上市公眾公司應(yīng)當(dāng)自主選擇一種或者多種信息披露平臺(tái)，如非上市公眾公司信息披露網(wǎng)站、公共媒體或者公司網(wǎng)站。
二是確立了股東以網(wǎng)絡(luò)投票方式參加股東大會(huì)的效力。2004年11月29日，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》，對(duì)上市公司如何實(shí)施網(wǎng)絡(luò)投票表決方式進(jìn)行了集中統(tǒng)一規(guī)定。2006年3月16日，證監(jiān)會(huì)又了《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》，正式確立了股東大會(huì)的網(wǎng)絡(luò)投票機(jī)制。2013年12月25日，國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》，更是提出“引導(dǎo)上市公司股東大會(huì)全面采用網(wǎng)絡(luò)投票方式”，2014年修改后的《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》則強(qiáng)制性地提出“應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)或公司章程的規(guī)定，采用安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的網(wǎng)絡(luò)和其他方式為股東參加股東大會(huì)提供便利”。
需要指出的，有關(guān)股東大會(huì)視頻會(huì)議以及公司與股東之間、股東與股東之間網(wǎng)絡(luò)互動(dòng)的實(shí)踐，中國證監(jiān)會(huì)目前并無相應(yīng)的規(guī)則予以確認(rèn)。
（二）我國應(yīng)對(duì)股東大會(huì)技術(shù)創(chuàng)新的制度適應(yīng)性判斷
首先，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)公司信息傳送電子化的確認(rèn)并不違背《公司法》，甚至可以說是有《公司法》的依據(jù)的。不可否認(rèn)的是，《公司法》并不排斥信息化，甚至于為信息化變革預(yù)留了一定的空間。第一，公司法對(duì)公司章程的授權(quán)使股東大會(huì)電子化的通知與公告成為可能，如《公司法》81條第11項(xiàng)授權(quán)了公司章程可以規(guī)定“公司的通知和公告辦法”，證監(jiān)會(huì)可以通過引導(dǎo)公司修改章程實(shí)現(xiàn)通知與公告的電子化。第二，公司法有關(guān)股東大會(huì)“書面”形式的許多規(guī)定可以通過擴(kuò)大解釋來實(shí)現(xiàn)信息化。如通過類似于《合同法》第11條的規(guī)定進(jìn)行解釋，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，從而將電子化的形式納入“書面”形式。
其次，中國證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)則對(duì)網(wǎng)絡(luò)投票的確認(rèn)并沒有解決法律依據(jù)問題。在我國規(guī)定股東網(wǎng)絡(luò)投票的是中國證監(jiān)會(huì)的《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》和《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》?！锻镀惫ぷ髦敢ㄔ囆校穼?duì)于網(wǎng)絡(luò)投票的法律地位是這樣規(guī)定的：上市公司股東或其委托人通過股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)行使表決權(quán)的表決票數(shù)，應(yīng)當(dāng)與現(xiàn)場(chǎng)投票的表決票數(shù)以及符合規(guī)定的其他投票方式的表決票數(shù)一起，計(jì)入本次股東大會(huì)的表決權(quán)總數(shù)。①但是《投票工作指引（試行）》并沒有解決網(wǎng)絡(luò)投票的法律依據(jù)問題。網(wǎng)絡(luò)投票是一種以股東不出席股東大會(huì)會(huì)議為前提的表決權(quán)行使方法，在我國公司法關(guān)于“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過”規(guī)定的面前，沒有“出席會(huì)議”而行使的表決如何能夠“計(jì)入本次股東大會(huì)的表決權(quán)總數(shù)”；而《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》確立股東大會(huì)會(huì)議以現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議為召開形式的同時(shí)，也肯定了網(wǎng)絡(luò)投票作為輔助方式為股東參加股東大會(huì)提供的便利，并規(guī)定“股東通過上述方式參加股東大會(huì)的，視為出席”《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》（2006年）第20條第2款。雖然《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》此后曾做過修改，但是這一規(guī)定未曾發(fā)生過變化。，通過擴(kuò)大解釋“出席”的方式滿足了公司法相關(guān)規(guī)定的要求。問題是，實(shí)行網(wǎng)絡(luò)投票的股東是否“參加”了股東大會(huì)，“參加”與“出席”究竟有何區(qū)別。按照《現(xiàn)代漢語詞典》對(duì)這兩個(gè)詞的解釋，“參加”與“出席”是一對(duì)近義詞，參加是指加入某種組織或某種活動(dòng)，出席是指參加會(huì)議或典禮等活動(dòng)，兩者基本上可以通用，并沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，只是適用場(chǎng)合有所不同而已，出席一般特指有發(fā)言權(quán)和表決權(quán)的成員參加會(huì)議。參見中國社會(huì)科學(xué)院語言研究所詞典編輯室編《現(xiàn)代漢語詞典》（第6版），北京：商務(wù)印書館，2013年，122頁、191頁?；蛘哒f，對(duì)于股東大會(huì)會(huì)議而言，之所以用“出席”而不是“參加”，是由于詞語搭配習(xí)慣而已，并不是因?yàn)槎弑旧碛卸啻髤^(qū)別，無論是“出席”還是“參加”，原本都是指有人出現(xiàn)在會(huì)議現(xiàn)場(chǎng)。股東實(shí)行了網(wǎng)絡(luò)投票行為，只能說他參加了投票活動(dòng)，并不能說明他已經(jīng)參加了股東大會(huì)。因此，基于“參加”與“出席”這兩個(gè)詞本身的含義，將網(wǎng)絡(luò)投票作為“參加”股東大會(huì)，“參加”股東大會(huì)視為“出席”會(huì)議這一邏輯實(shí)際上是并不能成立的。
第三，以中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)章強(qiáng)制推行網(wǎng)絡(luò)投票涉嫌違反《立法法》。強(qiáng)制性地要求公司“采用安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的網(wǎng)絡(luò)和其他方式為股東參加股東大會(huì)提供便利”的是2014年修改后的《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》。該《規(guī)則》的制定主體是中國證監(jiān)會(huì)，其文件性質(zhì)應(yīng)該屬于部門規(guī)章。但是根據(jù)《立法法》第80條的規(guī)定，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)。由于股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票在我國有關(guān)公司、證券法律中沒有相應(yīng)的規(guī)定，因此中國證監(jiān)會(huì)以規(guī)章的形式強(qiáng)行要求公司出資租用由證券交易所或者證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)開發(fā)的網(wǎng)絡(luò)投票平臺(tái)，應(yīng)屬增加上市公司的義務(wù)，有違《立法法》之嫌。
（三）實(shí)現(xiàn)股東大會(huì)從技術(shù)創(chuàng)新到制度創(chuàng)新是一個(gè)以公司法改革為核心的系統(tǒng)工程
實(shí)現(xiàn)股東大會(huì)信息化是一個(gè)系統(tǒng)工程，它應(yīng)該以公司法的改革為核心，同時(shí)也不能單純靠公司法一個(gè)法律來完成，我國股東大會(huì)制度的信息化應(yīng)該根據(jù)具體情況，分別采取不同形式，由不同效力層次的法律文件加以規(guī)范。
首先，股東大會(huì)電子化運(yùn)行的基本框架應(yīng)當(dāng)由公司法構(gòu)建。一方面網(wǎng)絡(luò)投票作為互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下股東行使表決權(quán)的一種有效方式，應(yīng)當(dāng)享有與親自出席投票、人投票同等的地位，由法律來規(guī)定。采用證監(jiān)會(huì)的部門規(guī)章來規(guī)范的做法除了涉嫌違反《立法法》與法律層級(jí)不高之外，還面臨著適用范圍過窄的問題，因?yàn)椤渡鲜泄竟蓶|大會(huì)規(guī)則》僅適用于上市公司，而不適用于非上市公司，實(shí)際上我國許多非上市公眾公司，其股東大會(huì)也面臨同樣的實(shí)踐困境。另一方面，在步入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的今天，電子形式已經(jīng)不能再納入書面形式的范疇了，哪怕以擴(kuò)大解釋將電子形式納入“書面”形式最終還得依靠法律而不是低層級(jí)的規(guī)章。將書面形式擴(kuò)大解釋為包括數(shù)據(jù)電文在內(nèi)的《中華人民共和國合同法》誕生于1999年，當(dāng)時(shí)連電子商務(wù)法律中最為基本的《電子簽名法》都尚未產(chǎn)生，當(dāng)然也不具備將電子形式作為一種獨(dú)立形式的土壤，因此當(dāng)時(shí)的這種擴(kuò)大解釋是值得褒獎(jiǎng)的。但是在我國后來的許多立法中，電子形式逐漸脫離書面形式而獨(dú)立為一種形式，如《民事訴訟法》第63條關(guān)于證據(jù)的種類就將電子數(shù)據(jù)單獨(dú)作為一種證據(jù)形式而不是包含在書證之內(nèi)。退一步說將書面形式擴(kuò)大解釋為包括數(shù)據(jù)電文的是法律而不是其他法規(guī)、規(guī)章，因此通過《公司法》來確立電子形式、電子文件是股份有限公司股東大會(huì)運(yùn)行信息化發(fā)展的必然選擇。只有在公司法框架內(nèi)明確地確立股東大會(huì)電子化制度，構(gòu)建不同于傳統(tǒng)方式的程序性要件，才能有效避免規(guī)章和規(guī)則由于頒布時(shí)間和立法主體不一致所造成的法律適用的混亂，確立起條文規(guī)范、權(quán)責(zé)明確、程序透明的股東大會(huì)電子化制度?！?0〕
股東大會(huì)電子化運(yùn)行的具體規(guī)則應(yīng)授權(quán)制定子法予以規(guī)制。具體規(guī)則如果都由公司法來規(guī)范必然會(huì)導(dǎo)致公司法過于繁瑣，另外，如果發(fā)生需要具體規(guī)則的修改，那么只要由其制定主體修改即可，而不需要通過修改法律來實(shí)現(xiàn)，一則出于便利，二則也有利于保持公司法的相對(duì)穩(wěn)定性。而這些子法首先是國務(wù)院的行政法規(guī)，由于股東大會(huì)電子化運(yùn)行適用于所有的股份有限公司，而@并不是中國證監(jiān)會(huì)的職能所能涵蓋。其次才是中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)章或者其他的規(guī)范性文件。第三層面是證券交易所的相關(guān)規(guī)則和公司章程的規(guī)定。在我國，證券交易所對(duì)股票在其場(chǎng)所交易的上市公司具有一定的監(jiān)管職能，同時(shí)交易所也是我國實(shí)行網(wǎng)絡(luò)投票的主要渠道，因此，在法律、法規(guī)、規(guī)章的允許范圍內(nèi)，證券交易所可以制定一些相關(guān)的自治規(guī)則。另外，基于公司自治的原理，我國現(xiàn)行公司法就有對(duì)公司章程授權(quán)的傳統(tǒng)，實(shí)際上有許多涉及到電子化承認(rèn)的事項(xiàng)可以在公司法中作出由公司章程確定的規(guī)定，再由公司章程對(duì)各種事項(xiàng)的形式作出確認(rèn)。
三、我國法律應(yīng)對(duì)股東大會(huì)電子化變革的基本內(nèi)容
基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)對(duì)股東大會(huì)的深刻影響與對(duì)我國公司法律的巨大沖擊，我國法律應(yīng)對(duì)股東大會(huì)電子化的變革應(yīng)對(duì)主要包括如下幾方面。
（一）股東大會(huì)召集程序的電子化
股東大會(huì)召集程序的電子化主要涉及對(duì)通知、公告電子化的認(rèn)可?！豆痉ā窇?yīng)當(dāng)規(guī)定公司可以運(yùn)用電子方式向股東發(fā)送會(huì)議通知或會(huì)議公告。需要指出的是，根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，公告或通知都是指在中國證監(jiān)會(huì)指定報(bào)刊上刊登有關(guān)信息披露內(nèi)容。①這種將公告與通知這兩種完全不同的行為按照完全相同的方式進(jìn)行處理是并不妥當(dāng)?shù)模驗(yàn)楣驷槍?duì)的是不特定人，而通知針對(duì)的是特定人，法律對(duì)此加以區(qū)分的目的就是要求對(duì)兩者采取不同的方式進(jìn)行召集。具體而言，對(duì)于“通知”，鑒于現(xiàn)在信息通信技術(shù)的發(fā)展和利用信息通信技術(shù)的電子商務(wù)的普及，電子方式可以確保發(fā)送的可靠性，允許采用電子方式，如電子郵件。而對(duì)于公司的“公告”，除了可以采用登載于官報(bào)、日刊報(bào)紙的方法外，還可以利用因特網(wǎng)進(jìn)行公告，即把公告內(nèi)容登載于用以公告的網(wǎng)頁，使不特定多數(shù)的人處于能夠得到公司提供的公告內(nèi)容之信息的狀態(tài)?！?1〕當(dāng)然，至于電子方式的這些具體適用問題，無需《公司法》規(guī)范，可以由子法來加以規(guī)定。
①參見《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第51條。
需要著重強(qiáng)調(diào)的是，考慮到數(shù)字鴻溝等原因，公司向股東發(fā)出通知應(yīng)以收信人的同意為要件。對(duì)此，我國一些法律實(shí)際上已經(jīng)考慮到了，如《民事訴訟法》第87條關(guān)于訴訟文書送達(dá)的規(guī)定即是如此，其規(guī)定人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)的前提是“經(jīng)受送達(dá)人同意”。應(yīng)注意的是，征得股東同意還應(yīng)明確具體的方式，因?yàn)樵诙喾N多樣的電子方式中，有些人可能無法適應(yīng)某些方式或在獲得信息上的難度會(huì)增加，因此事先還得征得股東對(duì)于具體方式的同意。
（二）表決權(quán)等股東權(quán)行使的電子化
股東大會(huì)是實(shí)現(xiàn)股東民主的一個(gè)主要平臺(tái)，圍繞著股東大會(huì)的召集、舉行，公司法律設(shè)計(jì)了眾多的股東權(quán)以維護(hù)股東尤其是中小股東的合法權(quán)益。股東權(quán)行使的電子化也就是股東的權(quán)利如股東大會(huì)表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、提案權(quán)等行使方式的電子化?！?2〕
表決權(quán)是公司股東的一項(xiàng)核心權(quán)利，股東權(quán)行使電子化的關(guān)鍵是股東表決權(quán)行使的電子化。首先，公司法應(yīng)當(dāng)將確立電子方式作為股東行使表決權(quán)的一種方式。雖然網(wǎng)絡(luò)投票在今天，甚至在今后，都將是最重要的電子表決方式，但是公司法不宜直接使用這一稱謂。其一在于網(wǎng)絡(luò)投票范圍相對(duì)過窄，包容性并不強(qiáng)，并不一定能夠適應(yīng)信息技術(shù)的今后發(fā)展，甚至于也不能涵蓋現(xiàn)今廣泛使用的電子郵件，考慮到并不是所有的股份有限公司都適合推行網(wǎng)絡(luò)投票，而電子郵件已經(jīng)成為人們?nèi)粘贤ǖ闹匾緩?，股東以發(fā)送電子郵件的方式行使表決權(quán)應(yīng)該可以適合于某些類型的公司；其二在于與其他法律的協(xié)調(diào)，如我國的《電子簽名法》也使用“電子”的提法，“電子方式”的稱謂比較符合我國的習(xí)慣。當(dāng)然這并不意味著要拋棄“網(wǎng)絡(luò)投票”，從上市公司的層面看，現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)投票是最優(yōu)的選擇，今后也應(yīng)當(dāng)予以堅(jiān)持、完善，但是這應(yīng)當(dāng)成為證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)與證券交易所的職責(zé)。同時(shí)，《公司法》第103條第2款規(guī)定了“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過”，考慮到電子表決作為一種缺席而行使表決權(quán)的方式，在傳統(tǒng)的現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議模式下，以電子方式缺席行使表決權(quán)的股東如何算在“出席會(huì)議”人數(shù)的問題，公司法應(yīng)規(guī)定將以電子方式行使表決權(quán)的股東計(jì)入出席會(huì)議股東人數(shù)。
圍繞股東大會(huì)的召集、舉行股東可以行使諸多權(quán)利，在“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下，這些權(quán)利的行使，尤其是行使程序也可以通過電子方式，公司法律對(duì)此也應(yīng)當(dāng)予以關(guān)切。這些權(quán)利包括公司法規(guī)定的股東建議和質(zhì)詢權(quán)、召集股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、股東的提案權(quán)、股東委托人出席股東大會(huì)會(huì)議的權(quán)利。股東完全可以將相應(yīng)的證明文書以電子方式向公司提供，或者在一定時(shí)間內(nèi)通過電子方式與經(jīng)營者直接交流質(zhì)詢。當(dāng)然，基于公平對(duì)等的原則，如果股東同意公司使用電子方式發(fā)出會(huì)議通知，在此情況下股東向公司要求采用電子方式行使請(qǐng)求權(quán)的，除非有特殊情況，否則公司不可以拒絕股東的這一要求。如果股東在公司未用電子方式發(fā)送通知的情況下發(fā)出該電子請(qǐng)求，則公司仍有不同意該請(qǐng)求的權(quán)利。
（三）股東大會(huì)會(huì)議的網(wǎng)絡(luò)化
股東大會(huì)會(huì)議的網(wǎng)絡(luò)化即電子股東大會(huì)。我國學(xué)者多將我國上市公司實(shí)行的網(wǎng)絡(luò)投票作為股東大會(huì)會(huì)議的網(wǎng)絡(luò)化，這是值得商榷的。實(shí)際上我國上市公司的網(wǎng)絡(luò)投票充其量不過是股東表決權(quán)行使的電子化，而不是股東大會(huì)會(huì)議本身的電子化、網(wǎng)絡(luò)化，真正實(shí)現(xiàn)股東大會(huì)會(huì)議的網(wǎng)絡(luò)化應(yīng)該是要使股東會(huì)議由現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議向網(wǎng)絡(luò)化會(huì)議轉(zhuǎn)變。電子股東大會(huì)肇端于美國，1996年5月，BELL& HOWELL公司第一個(gè)在互聯(lián)網(wǎng)上在線召開公司年度會(huì)議，美國特拉華州2000年更是對(duì)普通公司法進(jìn)行修正允許舉行在線虛擬股東大會(huì)。到目前，美國已經(jīng)有32個(gè)州以相應(yīng)的方式規(guī)定了電子股東會(huì)議這個(gè)問題。〔13〕
由于股東大會(huì)對(duì)網(wǎng)絡(luò)的利用或者依賴程度不同，或者說，利用網(wǎng)絡(luò)召開股東大會(huì)可以考慮的形式相當(dāng)多，因而對(duì)網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)的界定也有多種。但是，基本上因其為全部或僅部分在網(wǎng)絡(luò)上舉行而分為部分網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)和純粹的網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)兩種。第一種，傳統(tǒng)的現(xiàn)場(chǎng)股東大會(huì)仍然存在，法律允許部分股東通過電子或者遠(yuǎn)程交流參與股東大會(huì)，這稱之為“部分網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)”；第二種，法律允許公司僅僅通過電子或者遠(yuǎn)程交流的方式來召開股東大會(huì)從而替代在特定物理位置召開會(huì)議，這被稱之為“純粹的網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)”，或“完全虛擬股東大會(huì)”?！?4〕
我國法律是否允許電子股東大會(huì)，從我國《公司法》關(guān)于會(huì)議地點(diǎn)的規(guī)定看，法律并沒有規(guī)定公司必須在哪一物理位置召開股東大會(huì)，雖然第102條規(guī)定，召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通知各股|。但是此處“地點(diǎn)”應(yīng)作中性解釋，即既包括物理位置，也應(yīng)包括虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間。我國股份有限公司的董事會(huì)在章程沒有明確規(guī)定在某一物理位置舉行股東大會(huì)時(shí)，以董事會(huì)決議來決定召開股東大會(huì)也應(yīng)該為法律所許可。然而根據(jù)我國《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第20條規(guī)定，“股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)置會(huì)場(chǎng)，以現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議形式召開”，這不僅使得上市公司采用“通訊表決方式”（書面表決）召開股東大會(huì)成為不可能，也招致了完全虛擬股東大會(huì)的制度障礙。對(duì)于部分網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)而言，由于傳統(tǒng)現(xiàn)場(chǎng)舉行股東大會(huì)繼續(xù)維持存在，只是愿意之股東亦可用視頻會(huì)議的方式上網(wǎng)參與股東大會(huì)，這在法律上是沒有任何障礙的。事實(shí)上在我國，部分網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)，松德股份也成為首個(gè)以視頻的方式召開股東大會(huì)的公司。在直播的股東大會(huì)上，公司董事長和相關(guān)高管出席，投資者可以通過視頻觀看到股東大會(huì)召開的過程，投資者可以通過“互動(dòng)易”平臺(tái)向公司提出問題，公司管理層在視頻股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)做出解答。而對(duì)于完全虛擬股東大會(huì)，其前景是值得堪憂的：迄今為止的學(xué)術(shù)研究也沒有一致認(rèn)可完全虛擬股東大會(huì)，而真正利用虛擬股東大會(huì)完全替代現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議的公司還是比較少的。在當(dāng)下的中國，并沒有必要引入完全虛擬股東大會(huì)。但是“視頻會(huì)議”+“電子表決”+“互動(dòng)易”模式的部分網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)值得我們總結(jié)與完善，并將成為今后我國上市公司股東大會(huì)發(fā)展的方向。
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（一）我國股份有限責(zé)任公司股東會(huì)的召集
第一、董事會(huì)召集。股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，董事長主持。因此，董事會(huì)享有股東大會(huì)召集權(quán)是固有的，公司不能通過公司章程進(jìn)行剝奪。如果不是法律規(guī)定的情形，沒有董事會(huì)召集而形成的股東大會(huì)決議是違反法律程序的決議，按照公司法22條2款規(guī)定，股東可以行使請(qǐng)求撤銷權(quán)。
第二、監(jiān)事會(huì)召集。董事會(huì)不能履行或是不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持?？梢姳O(jiān)事會(huì)只有在董事會(huì)不行使召集董事會(huì)時(shí)才可履行召集股東大會(huì)的權(quán)利。不能履行一般指遇到客觀問題不能；不履行一般指故意不履行。
第三、 股東召集。監(jiān)事會(huì)不召集和主持股東大會(huì)，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行交際和主持。這個(gè)意義上說明股東只有在具備一定持股條件和監(jiān)事會(huì)也不履行職權(quán)或不能履行時(shí)才可行使該權(quán)利。
（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東會(huì)召集
第一、董事會(huì)召集。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法65條1款2項(xiàng)規(guī)定：召開股東大會(huì)和臨時(shí)會(huì)議，本聯(lián)邦法55條8款規(guī)定的情形除外，董事會(huì)擁有經(jīng)營決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行和對(duì)外代表權(quán)，是公司最有實(shí)權(quán)機(jī)關(guān)。該條同款4項(xiàng)也規(guī)定了董事會(huì)職權(quán)：確定有權(quán)參加股東大會(huì)人員名單的編制日期和根據(jù)聯(lián)邦法第七章條款規(guī)定的屬于公司董事會(huì)職權(quán)和與股東大會(huì)籌備與召開的其他事項(xiàng)。說明召集股東大會(huì)是董事會(huì)的一項(xiàng)職責(zé)。
第二、請(qǐng)求召集的機(jī)關(guān)和審計(jì)人員召集。俄羅斯股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)的召集權(quán)董事會(huì)是首級(jí)，只有在聯(lián)邦法規(guī)定期限內(nèi)董事會(huì)沒有作出召集臨時(shí)股東大會(huì)決定或是拒絕召開股東大會(huì)的決定時(shí)請(qǐng)求召集召開股東大會(huì)的機(jī)關(guān)和審計(jì)人員才能行使召集股東大會(huì)的權(quán)力。此處拒絕召集會(huì)議指因董事會(huì)主觀因素造成的拒絕；不能在聯(lián)邦法規(guī)定的期限內(nèi)作出召集決定的情況指因董事會(huì)客觀原因不能召集。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)召集比較
對(duì)于股東大會(huì)的召集，兩國大體上要求是一致的，即先有董事會(huì)，再由監(jiān)事會(huì)和股東召集。只是我們國家股東的權(quán)力是嚴(yán)格排在監(jiān)事會(huì)之后，俄羅斯聯(lián)邦則對(duì)監(jiān)事會(huì)和股東行使該權(quán)力的先后沒有嚴(yán)格規(guī)定，可以同時(shí)行使，至于如何協(xié)調(diào)由實(shí)踐處理。我認(rèn)為在第二層級(jí)上，我們國家的規(guī)定更有順序，有利于有效的執(zhí)行召開股東大會(huì)。
二、股東大會(huì)的提案權(quán)
（一）我國股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)提案權(quán)
第一、董事會(huì)行使提案權(quán)。我國《公司法》雖然沒有直接規(guī)定董事會(huì)的提案權(quán)，但從47條董事會(huì)職權(quán)看，不少內(nèi)容都表明董事會(huì)有向股東大會(huì)提出議案的權(quán)利。
根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》對(duì)上市公司股東大會(huì)董事會(huì)提案程序較為具體的規(guī)定，其中一些可擴(kuò)展適用于全體股份有限責(zé)任公司。該意見10條、11條規(guī)定，董事會(huì)在召開股東大會(huì)通知中應(yīng)列出股東大會(huì)討論的事項(xiàng)，并將董事會(huì)提出的所有提案內(nèi)容充分披露。
第二、 監(jiān)事會(huì)行使提案權(quán)?！豆痉ā?19條規(guī)定：本法54、55條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用與股份有限公司監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)作為公司監(jiān)督機(jī)關(guān)，法律直接規(guī)定了其具體的提案權(quán)，可以使監(jiān)事會(huì)具有更多職權(quán)，從而能夠有效地發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
第三、 股東行使提案權(quán)。我國《公司法》規(guī)定了股東提案權(quán)，適用于所有的股份有限公司。我國對(duì)股東提案權(quán)的規(guī)定可做以下理解：首先，股東提案權(quán)有可能是多數(shù)股東行使的權(quán)力，只要達(dá)到持有公司3%以上股份比例，可能是多數(shù)股東持有股份的總和。其次，對(duì)股東提案權(quán)的行限制，即在股東大會(huì)召開10日前提出并書面提交董事會(huì)，并且臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，還需要有明確議題和具體決議事項(xiàng)。如果是監(jiān)事會(huì)召集的股東大會(huì)，則提案應(yīng)向監(jiān)事會(huì)提交。這樣限制的目的主要是防止個(gè)別股東的惡意行為。第三、董事會(huì)對(duì)股東提案負(fù)有通知其他股東并將該議案提交股東大會(huì)審議的義務(wù)。
（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)的提案權(quán)
第一、董事會(huì)行使提案權(quán)。當(dāng)需要召開股東大會(huì)時(shí)，董事會(huì)是第一層級(jí)的組織機(jī)關(guān)，召集股東大會(huì)就意味著要提出召集股東大會(huì)的內(nèi)容，該內(nèi)容的提出便是對(duì)股東大會(huì)的提案。53條股東大會(huì)議程提案中并沒有直接規(guī)定董事會(huì)提案權(quán)，但從65條公司董事會(huì)職權(quán)規(guī)定的具體事項(xiàng)，可以得出，很多議案都需要由董事會(huì)向股東大會(huì)提出。
第二、 股東行使提案權(quán)。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法第53條股東大會(huì)議程提案明確規(guī)定股東提案權(quán)。從該條第1款得出只有合計(jì)持有公司2%以上有表決權(quán)股的股東才權(quán)向股東大會(huì)提出議案，且持有股東持股數(shù)要達(dá)到公司股份2%。其中合計(jì)持有股份達(dá)到2%的股份，說明可以是一個(gè)持有2%股份的股東，也可以是多個(gè)股東共同持有2%的股份。最后，對(duì)提案提出時(shí)間限制，應(yīng)在財(cái)政結(jié)束后30天內(nèi)送交公司，一方面能促使股東及時(shí)行使權(quán)利，同時(shí)防止有些股東濫用權(quán)利。
第三、 公司監(jiān)察委員會(huì)、審計(jì)人員。第55條第1款，根據(jù)公司董事會(huì)提議，公司監(jiān)察委員會(huì)、審計(jì)人員以及提出請(qǐng)求時(shí)持有公司10%以上表決權(quán)股的股東請(qǐng)求，公司可以召開臨時(shí)股東大會(huì)。同條第4款規(guī)定，在召開臨時(shí)股東大會(huì)要求中應(yīng)包含列入會(huì)議日程的議題，在召開臨時(shí)股東大會(huì)的請(qǐng)求中可以包含每以事項(xiàng)作出決議的內(nèi)容以及召開股東大會(huì)形式的建議。如果召集臨時(shí)股東大會(huì)的請(qǐng)求包含推舉候選人建議的內(nèi)容，則對(duì)該提議適用55條的相關(guān)規(guī)定。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限公司股東大會(huì)提案權(quán)比較
第一、兩個(gè)國家的公司法都承認(rèn)董事會(huì)提案權(quán)，但都沒直接規(guī)定，這主要體現(xiàn)在董事會(huì)職權(quán)中。
第二、均賦予監(jiān)事會(huì)（中）、監(jiān)察委員會(huì)（俄）提案權(quán)。
第三、關(guān)于股東提案請(qǐng)求權(quán)我國股份有限責(zé)任公司法允許合計(jì)持有公司股份3%以上的股東行使股東大會(huì)提案權(quán)，且在股東大會(huì)召開10提案前提出。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法只允許合計(jì)持有2%以上有表決權(quán)的股東行使股東大會(huì)提案權(quán)，必須是要有表決權(quán)的股東才可以，且在財(cái)政年度結(jié)束后30天內(nèi)提出。相比來說比我們國家要求嚴(yán)格，但是在俄羅斯持股數(shù)達(dá)到2%但沒有表決權(quán)的股東利益很難得到保護(hù)。
第四、俄羅斯聯(lián)邦賦予審計(jì)人員股東大會(huì)提案權(quán)，主要因?yàn)閷徲?jì)人員在審計(jì)中也會(huì)遇到關(guān)于審計(jì)類的重大問題，這些問題同樣需要向股東會(huì)提案，審計(jì)人員對(duì)這些問題更加熟悉，更有資格向股東大會(huì)提出議案。我國沒有賦予審計(jì)人員這項(xiàng)權(quán)利，主要是我國公司法審計(jì)人員的地位在公司中沒有像俄羅斯聯(lián)邦那樣重要。
三、股東大會(huì)表決回避規(guī)制
表決權(quán)指股東通過股東大會(huì)上的意思表示，可按持股份額參加股東共同的意思決定的權(quán)力。
（一）我國公司法關(guān)于股東大會(huì)表決權(quán)回避的規(guī)定
1、我國《公司法》關(guān)于股東表決權(quán)回避的范圍還較為狹隘，只涉及為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的事項(xiàng)和公司自己持股沒有表決權(quán)事項(xiàng)，對(duì)除此之外的其他事項(xiàng)，并沒有強(qiáng)制要求股東回避。
2、股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。有限責(zé)任公司人數(shù)是有限的，且具有很強(qiáng)的人合性，所以每一股份都有表決權(quán)是有這個(gè)可能性和必要性的。公司代表公司整體利益，需要具體人來執(zhí)行，還是具有人為因素，所以不給公司持有的股份表決權(quán)。
（二）俄羅斯聯(lián)邦關(guān)于股東大會(huì)表決權(quán)回避的規(guī)定
表決權(quán)股持有人不超過1000的公司，批準(zhǔn)實(shí)施關(guān)聯(lián)交易的決議由公司董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)表決權(quán)通過。如果非關(guān)聯(lián)董事不足章程確定的召開公司董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù)，則該事項(xiàng)的決議應(yīng)由股東大會(huì)按照本條第4款規(guī)定的程序通過。
公司與公司董事會(huì)董事、履行獨(dú)任制公司執(zhí)行機(jī)關(guān)職能的人、其中包括管理組織或管理人、委員會(huì)制公司執(zhí)行機(jī)關(guān)成員或與其關(guān)聯(lián)人共同持有公司20%以上表決權(quán)股的公司股東以及有權(quán)對(duì)公司強(qiáng)制指令的人所實(shí)施的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)符合本章條款的規(guī)定；上述人員被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)人，如果上述人員、配偶、父母、子女、同胞和非同胞兄弟姐妹、養(yǎng)父母和養(yǎng)子女和他們的實(shí)際控制人在公司所實(shí)施的交易中：在交易中為其中的一方、受益人、中間人或人；在交易中持有作為其中一方、收益人、中間人或人的法人20%以上的股份；在交易中的交易一方、受益人、中間人或人法人機(jī)關(guān)中擔(dān)任職務(wù)以及在該法人管理組織的管理機(jī)關(guān)中擔(dān)任職務(wù)；公司章程規(guī)定的其他情形。沒有規(guī)定的方面留給公司章程來規(guī)定。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦表決權(quán)回避的差異。相比我國股東表決權(quán)回避制度范圍狹窄，只涉及到為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保事項(xiàng)，除此之外的其他關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)沒有強(qiáng)行性要求股東回避。
俄羅斯聯(lián)邦公司法采用列舉和概括相結(jié)合的方式對(duì)股東回避制度進(jìn)行規(guī)定，實(shí)踐中公司可以對(duì)公司法明確列舉的方式直接援引，沒有列舉到的可以由公司根據(jù)自己的實(shí)際情況在章程中進(jìn)行規(guī)定限制。該規(guī)定涵蓋到利害關(guān)系股東的表決權(quán)限制、公司持有自己股份的表決權(quán)的限制、母子公司及總公司和分公司之間表決權(quán)限制，相比比我國完善。
三、完善股東大會(huì)相關(guān)制度
（一）拓寬股東大會(huì)召集人范圍。我國公司法應(yīng)當(dāng)允許公司執(zhí)行機(jī)關(guān)，即執(zhí)行日常事務(wù)的公司經(jīng)理、公司管理人、公司管理局、公司經(jīng)理室等在董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)不召集股東大會(huì)時(shí)，召集股東大會(huì)。因?yàn)閳?zhí)行機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)處理日常事務(wù)，更清楚公司存的問題，對(duì)該如何更好的解決問題更有發(fā)言權(quán)，所以賦予執(zhí)行機(jī)關(guān)召集股東大會(huì)的權(quán)利更有利于及時(shí)解問題。
（二）增加行使股東大會(huì)提案權(quán)人員。我國規(guī)定對(duì)股東大會(huì)有提案權(quán)的有董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)和股東。賦予董事會(huì)，監(jiān)事會(huì)和股東股東大會(huì)提案權(quán)，這是普遍做法。但我國還應(yīng)該賦予公司執(zhí)行機(jī)關(guān)向股東大會(huì)提案的權(quán)利，因?yàn)閳?zhí)行機(jī)關(guān)是公司的日常事務(wù)的重要處理機(jī)關(guān)，知道公司需要解決的問題所在，執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作深入實(shí)踐，其應(yīng)該有向股東大會(huì)反應(yīng)的權(quán)力。
（三）加強(qiáng)公司表決權(quán)回避制度
關(guān)鍵詞：簡易合并 合并程序 控制公司
前言
美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者喬治·斯蒂格勒在《通向壟斷和寡占之路——兼并》的論文開篇就說：“～個(gè)企業(yè)通兼并其他競(jìng)爭對(duì)手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上一個(gè)突出現(xiàn)象”，“沒有一個(gè)美國大公司不是通過某種程度、某種方式的兼并而成長起來的，幾乎沒有一家大公司主要是靠內(nèi)部擴(kuò)張成長起來的?！庇纱丝梢?，合并是公司的經(jīng)濟(jì)擴(kuò)張和規(guī)模壯大的主要手段，然而，公司合并程序法律制度的設(shè)計(jì)直接關(guān)系到公司合并的成敗，繁瑣的合并程序可能會(huì)使公司錯(cuò)失商機(jī)，為此，本文對(duì)我國現(xiàn)行合并程序制度進(jìn)行分析，在借鑒其他國家地區(qū)法律制度的基礎(chǔ)上，對(duì)我國公司合并程序法律制度提出粗淺的看法。
一、我國現(xiàn)行《公司法》對(duì)公司合并程序的制度設(shè)計(jì)
公司合并程序是一個(gè)復(fù)雜的程序過程，因公司合并涉及眾多利益群體，為此，公司合并程序制度的設(shè)計(jì)一方面涉及法律的公平公正，另一方面也涉及到法律的經(jīng)濟(jì)效益，程序制度設(shè)計(jì)過于簡單就可能會(huì)使一些群體的法益排除法律之外，有失公正，如果程序制度設(shè)汁過程過于繁瑣，就會(huì)出現(xiàn)合并涉時(shí)過長不符合效益原則，而被各公司列為擴(kuò)大經(jīng)濟(jì)規(guī)模的次優(yōu)選擇，從而使該程序規(guī)定不能發(fā)揮其制度設(shè)計(jì)的預(yù)期目標(biāo)，為此，我國《公司法》規(guī)定公司合并須履行以下程序：
一是公司的董事會(huì)擬定合并方案。我國《公司法》第47條規(guī)定了董事會(huì)有制訂公司合并、分立、解散或變更公司形式方案的職責(zé)，也就是說，由參與合并的公司的董事會(huì)通過協(xié)商擬定合并方案。合并方案擬定后，董事會(huì)應(yīng)在股東(大)會(huì)召開前向股東發(fā)送召集通知，并將該方案一并發(fā)送于股東，以便股東有充分的時(shí)間提出意見，并決定是否行使股份回購請(qǐng)求權(quán)。
二是股東(大)會(huì)對(duì)合并方案做出決議。由于公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會(huì)，而屬于股東(大)會(huì)，依照我國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司做出公司合并的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過，而國有獨(dú)資公司的合并由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中，重要的國有獨(dú)資公司合并，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)股份有限公司的合并決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2，3以上通過。
三是簽訂正式的合并協(xié)議。合并方案經(jīng)股東大會(huì)通過后，合并各方簽訂合并協(xié)議，合并協(xié)議是公司合并的法律基礎(chǔ)，同時(shí)合并協(xié)議還會(huì)引起資產(chǎn)及股權(quán)在合并各方公司之間的轉(zhuǎn)移，因此，合并協(xié)議不僅有組織合同的特征，還具有債法上的因素。
四是編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。在公司合并中，被合并公司要編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以反映企業(yè)在某一特定時(shí)期的財(cái)務(wù)狀況，并可以了解企業(yè)的規(guī)模，預(yù)測(cè)未來的財(cái)務(wù)趨勢(shì)。
五是通知公告?zhèn)鶛?quán)人。公司合并應(yīng)特別注意保護(hù)債權(quán)人的利益，以避免公司利用合并逃避債務(wù)的行為。因此，我國《公司法》第174條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自做出合并決議之日起10曰內(nèi)通知債權(quán)人，并于3O日內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人自接通知書之日起30內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45目內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。
六是履行合并協(xié)議。公司的股東會(huì)通過合并決議，并且債權(quán)人沒有異議的情況下，參與合并的各公司的董事會(huì)應(yīng)按照合并協(xié)議來履行約定的合并義務(wù)，如果不按約履行，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
七是辦理合并登記手續(xù)。公司履行合并協(xié)議后，應(yīng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)登記，如吸收合并，則存續(xù)公司應(yīng)辦理變更登記，被吸收公司因解散而辦理注銷登記：新設(shè)合并，則新設(shè)立的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記，參與合并的各公司都要辦理注銷登記。另外，公司的房屋、土地使用權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)等變動(dòng)需要登記的資產(chǎn)，就到有關(guān)部門辦理相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)變動(dòng)登記，同時(shí)，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定公司合并、分立必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。
由于我們國家于2008年8月1日開始實(shí)施《反壟斷法》，那么符合一定條件的公司合并還需要經(jīng)過反壟斷部門的審查程序。
二、公司合并程序制度評(píng)價(jià)分析
我國現(xiàn)行《公司法》與1993年《公司法》中合并程序規(guī)定相比較而言，在程序方面進(jìn)行了修改，如取消了異議債權(quán)人當(dāng)然阻止公司合并的規(guī)定，即使公司對(duì)有異議的債權(quán)人不提供相應(yīng)的擔(dān)保或不清償債務(wù)，公司當(dāng)然合并，與此同時(shí)，將1993年公司法規(guī)定對(duì)未接到通知書的債權(quán)人自公告日起90日內(nèi)為債權(quán)人的異議期，改為45日，并且將1993年《公司法》公告3次的要求縮減至一次，這些修正在某種程度上提高了合并的效率，可是對(duì)于那些母子公司合并或控制從屬性比較高的公司合并而言，單純的修改公告日期或減少公告次數(shù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足這類公司合并追求效率的目標(biāo)，如一個(gè)母公司持有子公司的股份達(dá)90％，母公司合并子公司按照正常合并程序來進(jìn)行合并，如前所述，董事會(huì)制定合并方案，經(jīng)雙方股東大會(huì)討論，如果不經(jīng)過股東大會(huì)討論則屬于程序不合法，然后公告?zhèn)鶛?quán)人，其所需時(shí)間如下：假如雙方董事會(huì)制定合并方案時(shí)間為2O日，但股東大會(huì)召開的程序時(shí)間是法定的，一般召開股東大會(huì)應(yīng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東，然后再召開股東大會(huì)，由于合并屬于法定特別決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，假如股東大會(huì)召開時(shí)間為1天，也就是說雙方同時(shí)召開股東大會(huì)做決議，最效率的母子公司合并為召開股東大會(huì)需花費(fèi)2l天，然而對(duì)于持股份額達(dá)90％以上的母子公司而言，股東大會(huì)的決議顯然不能夠左右公司合并方案了，這種法律制度的設(shè)計(jì)，在母子公司合并的司法實(shí)踐中，成為“羈絆”，因此，為了體現(xiàn)法律效率一面，許多國家在公司合并制度上設(shè)計(jì)了特殊合并程序——簡易合并程序，所謂簡易合并又稱是略式合并(short-for．mmerger)是指母公司持有子公司的股份達(dá)到一定比例以上時(shí)，如9O％或95％。只需通過母公司的董事會(huì)決議就可以對(duì)子公司進(jìn)行吸收合并。0簡易合并程序與一般合并相比較而言，簡易合并程序省略股東會(huì)決議程序，反而能便利企業(yè)經(jīng)營策略之運(yùn)用，節(jié)約合并成本。。然而，我國《公司法》在2005年修訂時(shí)沒有將該制度引進(jìn)，對(duì)現(xiàn)行法律制度來說，不能不說是一個(gè)缺憾。
轉(zhuǎn)貼于 三、簡易合并程序制度借鑒與思考
由于簡易合并程序省略了股東(大)會(huì)的議事程序，符合公司運(yùn)營對(duì)效率的追求，因此，一股國家地區(qū)在法律上對(duì)該制度進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，但各國的立法經(jīng)濟(jì)環(huán)境不一致，對(duì)簡易程序適用的主體范圍也有不同的理解，而且即使同一國家的法律在不同的經(jīng)濟(jì)歷史時(shí)期對(duì)簡易程序適用的主體范圍也有不同的規(guī)定。
美國1984年《美國示范公司法》第l1．O4條規(guī)定了簡易程序，當(dāng)時(shí)是美國第四次并購浪潮，《美國示范公司法》針對(duì)大規(guī)模公司吸收合并小規(guī)模公司或控制公司吸收合并其高度從屬公司這兩種合并情況規(guī)定了簡易合并程序，隨后，在修訂的《美國示范公司法》中進(jìn)一步將簡易合并適用主體擴(kuò)張，不僅規(guī)定控制公司與由其所持有股份總數(shù)90％以上的從屬公司間得為略式合并，且由其所持有股份總數(shù)90％以上的從屬公司間，亦得由控制公司董事會(huì)決議為略式合并，而不必經(jīng)從屬公司董事會(huì)及股東會(huì)的同意。
而且修訂后的《美國示范公司法》以列舉的方式對(duì)那些對(duì)股東利益影響不大的小規(guī)模合并也適用簡易程序，如《美國示范公司法》第11．O3條規(guī)定，下列情形時(shí)無需存續(xù)公司股東會(huì)就合并計(jì)劃做出決議：(1)存續(xù)公司的章程與該公司合并前的章程無不同之處(除了該法第1O．02條列舉的修訂)：(2)存續(xù)公司股東持有的合并生效日之前的股份，在合并后必須同合并前數(shù)量相關(guān)并具有相同的名稱、優(yōu)惠、限制及相關(guān)權(quán)利；(3)合并后增加發(fā)行的有表決權(quán)股份(普通股)的總額不超過存續(xù)公司合并前發(fā)行的有表決權(quán)股份總數(shù)的20％；(4)合并后增加發(fā)行的優(yōu)先股的數(shù)量不超過存續(xù)公司發(fā)行的優(yōu)先股總數(shù)的20％。美國紐約證券交易所的上市規(guī)則遵循了示范公司法的規(guī)則，要求合并
日本則于1997年修正的《商法》中以列舉的方式引進(jìn)了簡易合并制度，即：日本《商法》第413條公司合并如符合下列兩項(xiàng)要件，則可進(jìn)行簡易合并程序，不必經(jīng)存續(xù)公司股東會(huì)決議同意：存續(xù)公司因合并所發(fā)行的新股總數(shù)，占其已發(fā)行股份總數(shù)1／20以下。存續(xù)公司因公司合并所應(yīng)支付消滅公司股東的合并支付金總額，僅占其最終資產(chǎn)負(fù)債所列資產(chǎn)凈值之!／50以下。2005年日本國會(huì)通過了《會(huì)社法》對(duì)日本《商法》的簡易合并適用要件進(jìn)一步有條件地放寬，以促進(jìn)公司合并，具體表現(xiàn)為：一是吸收合并的存續(xù)公司標(biāo)準(zhǔn)要件情況一，日本《會(huì)社法》第796條第3項(xiàng)規(guī)定就吸收合并的存續(xù)公司，如其支付給消滅公司股東或社員之對(duì)價(jià)合計(jì)額，僅占依法務(wù)省令所定方法而計(jì)算出的純資產(chǎn)額的l，5以下者，免經(jīng)存續(xù)公司股東會(huì)決議。但如存續(xù)公司章程，設(shè)有較低比例者，從其所定：二是吸收合并的存續(xù)公司標(biāo)準(zhǔn)要件情況二，日本《會(huì)社法》第796第l項(xiàng)規(guī)定存續(xù)公司如與其持有已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)90％以上的消滅公司為吸收合并時(shí)，免經(jīng)存續(xù)公司的股東會(huì)決議。但對(duì)于消滅公司股東或社員所交付的金錢或其他財(cái)產(chǎn)的全部或一部，為存續(xù)公司的轉(zhuǎn)讓受限制股份，而存續(xù)公司非公開公司時(shí)，不在此限。三是消滅公司免股東會(huì)議標(biāo)準(zhǔn)情況，日本《會(huì)社法》第784條如存續(xù)公司與其持有已發(fā)行有表決權(quán)股份總數(shù)90％以上的消滅公司吸收合并，可免經(jīng)消滅公司股東會(huì)決議。