時(shí)間：2022-10-20 12:52:06
緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇證券投資基金法，愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維，激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
一、穩(wěn)定市場不再是基金的首要職能，投資者保護(hù)將成重中之重。
二、信息披露規(guī)定明確，基金運(yùn)作透明和規(guī)范要求迅速提升。
三、基金持有人話語權(quán)提升，基金經(jīng)理市場壓力增大。
四、管理人與托管人聯(lián)袂受托，基金托管人職責(zé)加重。
五、各方權(quán)責(zé)系于基金合同，基金合同重要性日益凸顯。
六、受托理財(cái)通道隱現(xiàn)，具體規(guī)定尚難浮出水面。
七、信托制基金浮出水面，公司制基金留有余地。
八、私募基金“摸著石頭過河”，路徑依賴仍將繼續(xù)。
九、基金份額上市交易指日可待，交易規(guī)則由交易所另行制定。
十、基金短期融資懸疑重重，政策選擇即將分曉。
受托理財(cái)通道隱現(xiàn)具體規(guī)定尚難浮出水面
券商受托理財(cái)已成定局后，基金公司能否同樣受托理財(cái)，爭議不斷。原《證券投資基金法》起草工作組組長王連洲認(rèn)為，現(xiàn)在越來越多的機(jī)構(gòu)和個(gè)人存在個(gè)性化的理財(cái)需求，基金管理公司作為專業(yè)化的理財(cái)機(jī)構(gòu)，在資產(chǎn)委托管理業(yè)務(wù)方面具有優(yōu)勢。直到目前，王連洲先生都堅(jiān)稱，與其讓券商受托理財(cái)，還不如讓基金受托理財(cái)。但相反的觀點(diǎn)認(rèn)為，基金已經(jīng)聚合了巨額資金，如果再賦予其受托理財(cái)?shù)臋?quán)限，從而使其以微量的注冊資本，來運(yùn)作過于龐大的資金，恐怕風(fēng)險(xiǎn)過高。爭議目前仍在持續(xù)。
從立法慣例考察，為避免立法流產(chǎn)，立法極可能采取擱置的辦法，規(guī)定“基金管理人接受特定機(jī)構(gòu)委托，進(jìn)行證券投資的具體管理辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定”。這就為基金管理公司日后受托理財(cái)提供了政策空間。不排除在《證券投資基金法》出臺(tái)后的一段時(shí)間里，基金管理公司受托理財(cái)?shù)木唧w辦法就接著出臺(tái)。
信托制基金浮出水面公司制基金留有余地
1997年《暫行辦法》將基金按組織形式分為契約型基金和公司型基金，中國內(nèi)地現(xiàn)有基金都是契約型?；鸬脑O(shè)立和運(yùn)作，全賴于一紙契約，但完備的契約事實(shí)上并不存在，對于權(quán)責(zé)規(guī)定的漏洞，還需要法理基礎(chǔ)予以填充。從國際通行立法例看，契約型基金多依據(jù)信托原理來規(guī)范，日本、韓國和中國臺(tái)灣更是直接稱為“證券投資信托”。
另外，中國內(nèi)地目前雖無公司制基金，但由于公司制基金是國際上比較普遍的基金形式，而且其與信托制基金在治理結(jié)構(gòu)方面多有差異，《證券投資基金法》還是會(huì)對其發(fā)展留下余地。因而，立法可能最終規(guī)定，“基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開放式或者國務(wù)院（此處還可能是以”國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“替代）規(guī)定的其他方式?！?/p>
這種原則性的規(guī)定，既為資本市場發(fā)展和金融產(chǎn)品的創(chuàng)新留下了余地，對于基金管理公司而言，無疑也是長期利好?；鸸芾砉咀龃笞鰪?qiáng)，將獲得寶貴的政策空間。
私募基金“摸著石頭過河”路徑依賴仍將繼續(xù)
基金采取公募還是私募的形式各有利弊。私募基金由于向少數(shù)特定對象募集，更能滿足客戶特殊的“量身度做”般的投資要求。而且，私募基金的投資更具隱蔽性，如果運(yùn)作適當(dāng)，投資收益率也會(huì)更高。正因?yàn)槿绱?，目前中國?nèi)地私募基金已經(jīng)達(dá)到上千億元規(guī)模。但同時(shí)，由于私募基金信息披露不完善和受政府監(jiān)管較少，因而也潛伏著巨大的市場風(fēng)險(xiǎn)。
最新的信息表明，權(quán)衡利弊之下，立法最終極可能對私募基金不作任何規(guī)定。但這是否意味著立法對私募基金持消極否定的態(tài)度？對此，王連洲的說法很具有代表性：“基金立法對私募基金不作規(guī)范，并不會(huì)影響私募基金的發(fā)展。雖然沒有法定的私募基金，但私募基金的存在如同事實(shí)婚姻的存在一樣，難以回避?！?/p>
中國內(nèi)地基金私募的經(jīng)驗(yàn)和規(guī)則，尚處于累積過程之中，部分事項(xiàng)甚至還處于試錯(cuò)階段。如果將一些尚不成熟的經(jīng)驗(yàn)和做法，固定在剛性的立法中，難免過于莽撞。基于這一合理認(rèn)知，立法者對私募基金采取了內(nèi)斂的“綏靖政策”。私募基金“摸著石頭過河”的路徑依賴，仍將持續(xù)一段時(shí)間。
基金短期融資懸疑重重 政策選擇即將分曉
對于開放式基金能否進(jìn)行短期融資，各方說法不一。主張不能融資的理由是，基金遭遇大額贖回，固然會(huì)使基金公司面臨資金困境，但這種由市場行為直接傳遞的市場信號(hào)，在市場化傾向亟待加強(qiáng)的今天，尤顯珍貴。如果允許基金公司向銀行借款，將掩蓋、至少會(huì)稀釋市場真實(shí)信號(hào)，致使風(fēng)險(xiǎn)累積。而且，即使能夠融資，是用基金名義還是基金管理人名義向銀行借款、借款由誰歸還等等，這些問題都難以解決。相反的觀點(diǎn)則認(rèn)為，開放式基金的融資權(quán)不宜剝奪，這是基金管理人管理運(yùn)作信托資產(chǎn)的一個(gè)措施，但借款的用途、期限和比例等方面要嚴(yán)格限制。
第二條、開放式基金活動(dòng)及與該活動(dòng)相關(guān)的自然人、法人和其他組織，應(yīng)當(dāng)遵守本辦法；本辦法未規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守《暫行辦法》及其他有關(guān)規(guī)定。
第三條、開放式基金可以按照本辦法，在規(guī)定的場所和開放時(shí)間內(nèi)，由投資人向基金管理人申請申購基金單位；或者應(yīng)基金投資人的要求，由基金管理人贖回投資人持有的基金單位。
第四條、開放式基金由基金管理人設(shè)立。
開放式基金的設(shè)立，必須經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱“中國證監(jiān)會(huì)”）審查批準(zhǔn)。
第五條、申請?jiān)O(shè)立開放式基金，除應(yīng)當(dāng)遵守《暫行辦法》第七條第（三）、（四）、（五）項(xiàng)的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）有明確、合法、合理的投資方向；
（二）有明確的基金組織形式和運(yùn)作方式；
（三）基金托管人、基金管理人近一年內(nèi)無重大違法、違規(guī)行為。
第六條、申請?jiān)O(shè)立開放式基金，除應(yīng)當(dāng)按照《暫行辦法》第八條的規(guī)定報(bào)送材料外，基金管理人還應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送開放式基金實(shí)施方案及相關(guān)文件。
第七條、基金管理人有下列情形之一的，中國證監(jiān)會(huì)不受理其設(shè)立開放式基金的申請：
（一）因有重大違法、違規(guī)行為正在受到國家有關(guān)部門的調(diào)查；
（二）因公司高級管理層變動(dòng)、與公司有關(guān)的訴訟、仲裁等重大事件，可能或已經(jīng)對所管理的基金運(yùn)作造成不良影響；
（三）中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。
第八條、基金管理人應(yīng)當(dāng)自開放式基金設(shè)立申請獲得批準(zhǔn)之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行設(shè)立募集；超過6個(gè)月尚未開始設(shè)立募集的，原申請內(nèi)容如有實(shí)質(zhì)性改變，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)告；原申請內(nèi)容沒有實(shí)質(zhì)性改變的，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會(huì)備案。
第九條、開放式基金的設(shè)立募集期限不得超過3個(gè)月。設(shè)立募集期限自招募說明書公告之日起計(jì)算。
符合下列條件的，開放式基金方可成立：
（一）設(shè)立募集期限內(nèi)，凈銷售額超過2億元；
（二）在設(shè)立募集期限內(nèi)，最低認(rèn)購戶數(shù)達(dá)到100人。
不符合上述條件的，該基金不得成立?；鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)募集費(fèi)用，已募集的資金并加計(jì)銀行活期存款利息，應(yīng)當(dāng)自募集期滿之日起30天內(nèi)退還基金認(rèn)購人。
第十條、開放式基金成立后的存續(xù)期間內(nèi)，其有效持有人數(shù)量連續(xù)20個(gè)工作日達(dá)不到100人，或者連續(xù)20個(gè)工作日最低基金資產(chǎn)凈額低于5000萬元的，基金管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)告，說明出現(xiàn)上述情況的原因以及解決方案。
第十一條、開放式基金可以對單個(gè)帳戶持有開放式基金單位的比例設(shè)置限制，并應(yīng)當(dāng)在基金招募說明書中予以載明。
第十二條、開放式基金成立初期，可以在基金契約和招募說明書規(guī)定的期限內(nèi)只接受申購，不辦理贖回，但該期限最長不得超過3個(gè)月。
第十三條、開放式基金可在基金契約及招募說明書中載明預(yù)期的基金規(guī)模，在達(dá)到預(yù)期的基金規(guī)模后，可不再接受申購申請。
第十四條、開放式基金的基金托管人除應(yīng)當(dāng)遵守《暫行辦法》第十九條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
（一）依法持有基金資產(chǎn)；
（二）采取適當(dāng)、合理的措施，使開放式基金單位的認(rèn)購、申購、贖回等事項(xiàng)符合基金契約等有關(guān)法律文件的規(guī)定；
（三）采取適當(dāng)、合理的措施，使基金管理人用以計(jì)算開放式基金單位認(rèn)購、申購、贖回和注銷價(jià)格的方法符合基金契約等法律文件的規(guī)定；
（四）采取適當(dāng)、合理的措施，使基金投資和融資的條件符合基金契約等法律文件的規(guī)定；
（五）在定期報(bào)告內(nèi)出具托管人意見，說明基金管理人在各重要方面的運(yùn)作是否嚴(yán)格按照基金契約的規(guī)定進(jìn)行；如果基金管理人有未執(zhí)行基金契約規(guī)定的行為，還應(yīng)當(dāng)說明基金托管人是否采取了適當(dāng)?shù)拇胧?/p>
第十五條、開放式基金的基金管理人除應(yīng)當(dāng)遵守《暫行辦法》第二十六條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
（一）依據(jù)基金契約，決定基金收益分配方案；
（二）編制并公告季度報(bào)告、中期報(bào)告、年度報(bào)告等定期報(bào)告；
（三）辦理與基金有關(guān)的信息披露事宜；
（四）確保需要向基金投資人提供的各項(xiàng)文件或資料在規(guī)定時(shí)間內(nèi)發(fā)出；并且保證投資人能夠按照基金契約規(guī)定的時(shí)間和方式，隨時(shí)查閱到與基金有關(guān)的公開資料，并得到有關(guān)資料的復(fù)印件。
第十六條、基金單位計(jì)價(jià)出現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)立即公告、予以糾正，并采取合理的措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大；計(jì)價(jià)錯(cuò)誤偏差達(dá)到基金資產(chǎn)凈值0.5％時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)通報(bào)基金托管人并報(bào)中國證監(jiān)會(huì)備案。
因基金單位計(jì)價(jià)錯(cuò)誤給投資人造成損失的，基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；有關(guān)投資者獲得賠償?shù)姆椒☉?yīng)當(dāng)在基金契約中具體列明。
第十七條、開放式基金單位的認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)可以由基金管理人直接辦理，也可以由基金管理人委托其他機(jī)構(gòu)代為辦理。
基金管理人委托其他機(jī)構(gòu)代為辦理開放式基金單位認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與有關(guān)機(jī)構(gòu)簽訂委托協(xié)議。
第十八條、商業(yè)銀行以及經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)可以接受基金管理人的委托，辦理開放式基金單位的認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)。
商業(yè)銀行開辦開放式基金單位的認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)和中國人民銀行審查批準(zhǔn)。
第十九條、申請開辦開放式基金單位的認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）設(shè)有專門管理開放式基金單位認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)的部門；
（二）有足夠的熟悉開放式基金業(yè)務(wù)的專業(yè)人員；
（三）有便利、有效的商業(yè)網(wǎng)絡(luò)；
（四）有安全、高效的辦理開放式基金單位認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)的技術(shù)設(shè)施；
（五）中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。
第二十條、基金管理人或者其他機(jī)構(gòu)及其經(jīng)辦業(yè)務(wù)人員，在直接或者代為辦理開放式基金單位的認(rèn)購、申購和贖回業(yè)務(wù)過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)、以及本行業(yè)公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)范，不得誤導(dǎo)、欺騙投資人。
第二十一條、開放式基金單位的注冊登記業(yè)務(wù)可以由基金管理人辦理，也可以委托商業(yè)銀行或者中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)辦理。
商業(yè)銀行辦理開放式基金的注冊登記業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)和中國人民銀行審查批準(zhǔn)。
第二十二條、代辦注冊登記業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，可以接受基金管理人的委托，開辦以下業(yè)務(wù)：
（一）建立并管理投資人基金單位帳戶；
（二）負(fù)責(zé)基金單位注冊登記；
（三）基金交易確認(rèn)；
（四）發(fā)放紅利；
（五）建立并保管基金投資人名冊；
（六）基金契約或者注冊登記協(xié)議規(guī)定的其他職責(zé)。
第二十三條、基金管理人可以根據(jù)開放式基金運(yùn)營的需要，按照中國人民銀行規(guī)定的條件，向商業(yè)銀行申請短期融資。
第二十四條、開放式基金每周至少有一天應(yīng)為基金的開放日，辦理基金投資人申購、贖回、變更登記、基金之間轉(zhuǎn)換等業(yè)務(wù)申請。
基金開放日期及時(shí)間應(yīng)在基金契約中規(guī)定。
第二十五條、開放式基金的基金管理人應(yīng)當(dāng)于每個(gè)開放日的第二天公告開放日基金單位資產(chǎn)凈值。
第二十六條、申購開放式基金單位的份額和贖回基金單位的金額，依據(jù)申購贖回日基金單位資產(chǎn)凈值加、減有關(guān)費(fèi)用計(jì)算，具體計(jì)算方法應(yīng)當(dāng)在招募說明書中予以載明。
基金單位資產(chǎn)凈值，應(yīng)當(dāng)按照開放日閉市后基金資產(chǎn)凈值除以當(dāng)日基金單位的余額數(shù)量計(jì)算。具體計(jì)算方法應(yīng)當(dāng)在基金契約和招募說明書中予以載明。
第二十七條、投資人申購基金單位時(shí)，必須全額交付申購款項(xiàng)?？铑~一經(jīng)交付，申購申請即為有效；除有基金招募說明書載明的不接受投資人申購申請的情形發(fā)生外，基金管理人不得拒絕基金投資人的申購申請。
第二十八條、基金管理人應(yīng)當(dāng)于收到基金投資人申購、贖回申請之日起3個(gè)工作日內(nèi)，對該交易的有效性進(jìn)行確認(rèn)。
除本辦法另有規(guī)定外，基金管理人應(yīng)當(dāng)自接受基金投資人有效贖回申請之日起7個(gè)工作日內(nèi)，支付贖回款項(xiàng)。
第二十九條、除有下列情形外，基金管理人不得拒絕接受基金投資人的贖回申請：
（一）不可抗力；
（二）證券交易場所交易時(shí)間非正常停市，導(dǎo)致基金管理人無法計(jì)算當(dāng)日基金資產(chǎn)凈值；
（三）其他在基金契約、基金招募說明書中已載明并獲批準(zhǔn)的特殊情形。
發(fā)生上述情形之一的，基金管理人應(yīng)當(dāng)在當(dāng)日立即向中國證監(jiān)會(huì)備案；已接受的贖回申請，基金管理人應(yīng)當(dāng)足額兌付；如暫時(shí)不能足額兌付，可按單個(gè)帳戶占申請總量的比例分配給贖回申請人，其余部分按基金契約及招募說明書載明的規(guī)定，在后續(xù)開放日予以兌付。
第三十條、開放式基金單個(gè)開放日，基金凈贖回申請超過基金總份額的10％時(shí)，為巨額贖回。巨額贖回申請發(fā)生時(shí)，基金管理人在當(dāng)日接受贖回比例不低于基金總份額的10％的前提下，可以對其余贖回申請延期辦理。對于當(dāng)日的贖回申請，應(yīng)當(dāng)按單個(gè)帳戶贖回申請量占贖回申請總量的比例，確定當(dāng)日受理的贖回份額；未受理部分可延遲至下一個(gè)開放日辦理，并以該開放日當(dāng)日的基金資產(chǎn)凈值為依據(jù)計(jì)算贖回金額，但投資者可在申請贖回時(shí)選擇將當(dāng)日未獲受理部分予以撤消。
發(fā)生巨額贖回并延期支付時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)通過郵寄、傳真或者招募說明書規(guī)定的其他方式、在招募說明書規(guī)定的時(shí)間內(nèi)通知基金投資人，說明有關(guān)處理方法，同時(shí)在指定媒體及其他相關(guān)媒體上公告；通知和公告的時(shí)間最長不得超過三個(gè)證券交易所交易日。
第三十一條、開放式基金連續(xù)發(fā)生巨額贖回，基金管理人可按基金契約及招募說明書載明的規(guī)定，暫停接受贖回申請；已經(jīng)接受的贖回申請可以延緩支付贖回款項(xiàng)，但不得超過正常支付時(shí)間二十個(gè)工作日，并應(yīng)當(dāng)在指定媒體上進(jìn)行公告。
第三十二條、發(fā)生基金契約或招募說明書中未予載明的事項(xiàng)，但基金管理人有正當(dāng)理由認(rèn)為需要暫停開放式基金申購、贖回申請的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)；經(jīng)批準(zhǔn)后，基金管理人應(yīng)當(dāng)立即在指定媒體上刊登暫停公告；暫停期間，每兩周至少刊登提示性公告一次；暫停期間結(jié)束，基金重新開放時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)公告最新的基金單位資產(chǎn)凈值。
第三十三條、開放式基金可以收取申購費(fèi)，但申購費(fèi)率不得超過申購金額的5％，申購費(fèi)用可以在基金申購時(shí)收取，也可以在贖回時(shí)從贖回金額中予以扣除。
開放式基金可以根據(jù)基金管理運(yùn)作的實(shí)際需要，收取合理的贖回費(fèi)，但贖回費(fèi)率不得超過贖回金額的3％；贖回費(fèi)收入在扣除基本手續(xù)費(fèi)后，余額應(yīng)當(dāng)歸基金所有。
開放式基金可以選用可調(diào)整的申購、贖回費(fèi)率。開放式基金收取費(fèi)用的方式、條件以及費(fèi)率標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)在基金契約和招募說明書中予以載明。
第三十四條、基金的投資方向應(yīng)當(dāng)符合基金契約及招募說明書的規(guī)定；基金名稱顯示投資方向的，基金的非現(xiàn)金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)至少有80％屬于該基金名稱所顯示的投資內(nèi)容。
第三十五條、開放式基金的收益分配，應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金契約及招募說明書的規(guī)定進(jìn)行。
第三十六條、開放式基金的廣告、宣傳推介應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)；其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、準(zhǔn)確，不得有虛假、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏。
第三十七條、開放式基金的各相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法保存基金業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、帳冊、報(bào)表和其他業(yè)務(wù)資料。
一、證券投資基金及其組織形態(tài)
二、學(xué)界關(guān)于我國證券投資基金法律關(guān)系本質(zhì)的探討
三、我國投資基金法律關(guān)系的模式選擇關(guān)于證券投資基金的含義
我國學(xué)者有不同表述。有學(xué)者認(rèn)為，證券投資基金是一種投資制度；有學(xué)者認(rèn)為，證券投資基金是一種投資方式；還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，證券投資基金是一種金融中介或一種投資公司。關(guān)于證券投資基金的含義，我國《證券投資基金法》并沒有給出一個(gè)明確的定義，只在第2條界定該法的適用范圍時(shí)，提到“通過公開發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動(dòng)”。綜上所述，上述幾種觀點(diǎn)，從不同的角度揭示了證券投資基金的內(nèi)涵與特點(diǎn)，說明了證券投資基金既是一種投資方式、一種投資制度，又是一種金融中介組織、一種投資公司或一個(gè)信托資金。根據(jù)基金的法律基礎(chǔ)和組織形態(tài)不同，可以將投資基金分為公司型投資基金和契約型投資基金。
公司型投資基金是具有共同投資目標(biāo)的投資者依據(jù)公司法組成的以盈利為目的的采取股份有限公司形式的投資公司。投資人公司股東按照公司章程明確規(guī)定，享受權(quán)利，履行義務(wù)，根據(jù)投資回報(bào)情況領(lǐng)取股息、紅利。有三個(gè)當(dāng)事人：投資方、管理方和保管方。契約型投資基金是指基于信托企業(yè)原理，由管理者、托管者和受益者三方當(dāng)事人構(gòu)成的投資基金形態(tài)。也由三方當(dāng)事人構(gòu)成：（1）管理人（委托人）。它是基金的發(fā)起人，由它來發(fā)行基金受益憑證，募集資金，然后將募集的資金交給受托人保管，同時(shí)對所籌集的資金進(jìn)行具體的投資運(yùn)用。（2）托管人（受托人）。受托人一般為信托人或銀行，根據(jù)信托契約規(guī)定，接受委托，保管募集的資金及其他業(yè)務(wù)和會(huì)計(jì)核算業(yè)務(wù)。（3）受益人（投資人）。是認(rèn)購受益憑證的投資者。我國《證券投資基金法》第3條規(guī)定“基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利、義務(wù)，依照本法在基金合同中約定”?？梢?，我國證券投資基金采取的是契約型投資基金模式。如何看待我國證券投資基金法律關(guān)系的性質(zhì)，學(xué)界的觀點(diǎn)集中在兩個(gè)方面：一個(gè)是委托說；一個(gè)是信托說。
（一）關(guān)于委托說主張委托說的學(xué)者認(rèn)為，我國投資基金法律關(guān)系是一種委托關(guān)系，即投資者通過購買證券投資基金證券的方式，將自己的資金委托給基金托管人保管、委托給基金管理人管理，分別由管理人行使管理權(quán)、保管人行使保管權(quán)，自己保留基金的所有權(quán)及相關(guān)權(quán)益。在投資者與管理人、托管人之間形成的關(guān)系是委托關(guān)系。而我國《暫行辦法》規(guī)定：在證券投資基金設(shè)立過程中，基金資產(chǎn)所有人根據(jù)法律及基金契約的規(guī)定同時(shí)分別委托基金管理人和基金托管人，形成了三角關(guān)系：基金投資人將基金資產(chǎn)占有權(quán)授予托管人，將基金資產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)授予基金管理人，基金托管人與管理人之間形成相互監(jiān)督關(guān)系。認(rèn)為，基金投資人與基金托管人之間、基金投資人與基金管理人之間分別形成了委托授權(quán)法律關(guān)系。
（二）關(guān)于信托說我國多數(shù)學(xué)者持有這種觀點(diǎn)。信托是指財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人（信托人）將其特定的財(cái)產(chǎn)（信托財(cái)產(chǎn)）所有權(quán)移轉(zhuǎn)給受托人（或受信托人），受托人必須按照設(shè)立信托的目的和為受益人的利益來管理該信托財(cái)產(chǎn)。根據(jù)1992年《國際海牙公約》的規(guī)定，信托應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)特征：（1）信托財(cái)產(chǎn)構(gòu)成一項(xiàng)獨(dú)立的資金，不屬于受托人的固有財(cái)產(chǎn)，即信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于受托人的自由財(cái)產(chǎn)；（2）信托財(cái)產(chǎn)以受托人或代表受托人的第三人的名義持有，即受托人是信托財(cái)產(chǎn)名義上的所有人；（3）受托人服從信托條款以及法律所加于他的特別義務(wù)，享有并承擔(dān)管理、使用、處分信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)限、義務(wù)及責(zé)任，即受托人依照信托條款的法律規(guī)定，對信托財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)和處分權(quán)，并承擔(dān)忠實(shí)和善良管理的信賴義務(wù)。認(rèn)為，我國證券投資基金法律關(guān)系符合信托關(guān)系的所有特征，尤其是突出體現(xiàn)了信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性于受托人的信賴義務(wù)的信托代表性的特點(diǎn)。
（三）個(gè)人認(rèn)識(shí)從中國《管理暫行辦法》的內(nèi)容看，該法規(guī)并不是嚴(yán)格按照信托制度來設(shè)計(jì)的。僅規(guī)定基金管理人對基金資產(chǎn)享有管理權(quán)，投資人享有受益權(quán)，但沒有明確規(guī)定基金管理人有依法和依基金契約對基金資產(chǎn)的處分權(quán)；雖然規(guī)定了基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于管理人自有財(cái)產(chǎn)，但同時(shí)又規(guī)定了基金財(cái)產(chǎn)也獨(dú)立于托管人的自有財(cái)產(chǎn)，即基金資產(chǎn)的獨(dú)立性具有雙重性特點(diǎn)；該法規(guī)也沒有明確規(guī)定當(dāng)基金管理人和基金托管人違反法定或基金契約規(guī)定的義務(wù)時(shí)，受益人有向他們請求補(bǔ)救的權(quán)利或者基金財(cái)產(chǎn)落入第三者手中時(shí)，受益人可向非善意第三人索取財(cái)產(chǎn)權(quán)上的補(bǔ)救的權(quán)利?？梢?，認(rèn)為我國在《基金法》頒布實(shí)施前的證券投資基金法律關(guān)系是委托關(guān)系有一定道理。然而，綜觀各國證券投資基金法律制度的性質(zhì)，均是信托制度的延伸和具體化。在我國新的《基金法》中，已經(jīng)將信托關(guān)系吸收到我國基金法律關(guān)系中，并將信托法作為確立基金性質(zhì)的重要依據(jù)。實(shí)踐證明信托制度能夠更加有利地保證基金資產(chǎn)的獨(dú)立性，強(qiáng)調(diào)基金管理人和托管人的信賴義務(wù)，同時(shí)又賦予基金管理人為基金投資人利益管理基金資產(chǎn)更大的自，只有這樣才符合證券投資基金設(shè)立的目的。討論證券投資基金的法律結(jié)構(gòu)不能離開投資基金法律制度的核心原則，即對投資者合法權(quán)益的保護(hù)。超級秘書網(wǎng)
我國《投資基金法》第1條明確指出其立法目的：“為了規(guī)范證券投資基金活動(dòng)，保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)證券投資基金和證券市場的健康發(fā)展，制定本法”。因此，我國對投資基金法律結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)上，應(yīng)盡量體現(xiàn)投資者本位原則并方便其權(quán)利的行使。為體現(xiàn)這一宗旨，筆者主張“共同受托人模式”，即以投資人為委托人兼受益人，基金管理人和基金托管人為共同受托人。
理由是：基金資產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)的分離實(shí)質(zhì)上是受托人權(quán)能的一種分割。除管理事務(wù)內(nèi)容有所不同之外，基金管理人和基金托管人的義務(wù)與信托受托人的義務(wù)基本一致，都負(fù)有雙重的對物和對人的義務(wù)。在對物的義務(wù)方面，雙方都負(fù)有管理基金資產(chǎn)的義務(wù)。在對人的義務(wù)方面，雙方都負(fù)有為基金持有人的最大利益恪盡職守、勤勉盡責(zé)的義務(wù)。綜上所述，《信托法》頒布以后，我們應(yīng)當(dāng)更新以往我國對證券投資基金法律關(guān)系的設(shè)計(jì)思路，并按照《信托法》的原則將我國證券投資基金法律關(guān)系塑造成一種以基金契約為核心的信托關(guān)系。在信托模式的選擇上，共同受托人制度值得我國相關(guān)立法及司法機(jī)構(gòu)予以關(guān)注。
參考文獻(xiàn)
【關(guān)鍵詞】公募證券投資基金 法律體系 啟示
【中圖分類號(hào)】DF41 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A
改革開放培養(yǎng)了一批具有一定實(shí)力的個(gè)人資產(chǎn)群體，但我國現(xiàn)有投資渠道有限，鑒于公募證券投資基金由政府監(jiān)管，信息透明度高，市場規(guī)范性強(qiáng)，吸引了很多投資者的關(guān)注。然而，自公募證券投資基金正式進(jìn)入中國市場以來，在基金托管人、監(jiān)管、信息披露以及責(zé)任等方面的制度規(guī)定還存在不完善之處。本文全面分析我國公募證券投資基金現(xiàn)有法律體系中存在的不足，然后應(yīng)用比較法的分析方法，以英美等國家為主，從公募基金管理的三個(gè)主要難題：基金托管人、信息披露及民事責(zé)任入手，剖析外國公募基金監(jiān)管模式對中國的啟示，在此基礎(chǔ)之上提出進(jìn)一步改進(jìn)和完善我國公募證券投資基金法律體系的對策建議，以期對中國證券市場監(jiān)管改革有所實(shí)益。
公募證券投資基金法律現(xiàn)狀
我國引入公募證券投資基金的時(shí)間相對較晚，但一直以來，始終關(guān)注相關(guān)法律體制的建設(shè)，先后出臺(tái)了《證券法》、《證券投資基金法》、《證券投資基金信息披露管理辦法》以及《開放式證券投資基金銷售費(fèi)用管理規(guī)定》等一系列法律法規(guī)，這些法律法規(guī)的實(shí)施，對營建良好的公募證券投資市場秩序，維護(hù)投資人權(quán)益發(fā)揮了積極作用，但由于經(jīng)驗(yàn)不足，我國的公募證券投資基金法律體系還存在一定的缺陷和不足，主要體現(xiàn)為以下幾方面：
托管人制度。公募證券投資基金托管人的主要職責(zé)就是維護(hù)基金投資者權(quán)益，基金托管人制度是基金治理結(jié)構(gòu)中一項(xiàng)關(guān)鍵內(nèi)容。在我國現(xiàn)行法規(guī)以及基金契約中，也有基金托管人負(fù)有監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作之職責(zé)的相關(guān)規(guī)定。但這種監(jiān)督的實(shí)效卻拆強(qiáng)人意。導(dǎo)致基金托管人監(jiān)督不力的原因是多方面的，但最主要的原因是其缺乏獨(dú)立性。從實(shí)踐上看，基金管理人通常是基金的發(fā)起人，對基金托管人的選聘具有決定權(quán)，從而導(dǎo)致托管人受制于管理人，因其地位缺乏獨(dú)立性而導(dǎo)致監(jiān)管的軟弱性。原本是管理人與托管人的雙向監(jiān)督變成了管理人的單向監(jiān)督，如果托管人為了投資者的利益行使監(jiān)督權(quán)，使得管理人的利益受損，管理人就會(huì)將托管人解聘，托管人的利益就會(huì)受損，為了保有自己的利益，托管人往往會(huì)選擇沉默?，F(xiàn)實(shí)中，基金管理人與托管人惡意串通侵犯基金投資者權(quán)益的現(xiàn)象也頻見報(bào)端，托管人制度對投資者合法利益的維護(hù)遭受質(zhì)疑。
信息披露制度。首先，在基金風(fēng)險(xiǎn)信息披露方面，我國現(xiàn)有規(guī)定原則性太強(qiáng)，具體標(biāo)準(zhǔn)不夠細(xì)化，實(shí)際操作性較差；并且基金管理人偏離基金持有人利益，常會(huì)將重大風(fēng)險(xiǎn)信息隱藏于文件細(xì)節(jié)當(dāng)中，借此蒙蔽非專業(yè)的投資者。其次，在基金費(fèi)用披露方面，現(xiàn)有法律并沒有對費(fèi)用披露正規(guī)格式作出統(tǒng)一規(guī)定，極易導(dǎo)致基金費(fèi)用披露不規(guī)范，加大了投資者解讀基金信息的難度；同時(shí)基金成本費(fèi)用披露不徹底，這在基金投資品種及投資收支成本方面較為突出。最后，有關(guān)基金關(guān)聯(lián)交易披露的規(guī)定不夠細(xì)化。例如依據(jù)現(xiàn)有法律，無法對有關(guān)管理關(guān)系的相關(guān)信息予以公開披露；此外現(xiàn)有法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定操作性不強(qiáng)，例如，沒有明確界定關(guān)聯(lián)主體內(nèi)涵及外延，沒有賦予基金管理人在不同基金品種與業(yè)務(wù)間的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露的義務(wù)等等。
民事責(zé)任制度。有關(guān)公募證券投資基金法律責(zé)任，《證券投資基金法》對原有《證券投資基金管理暫行辦法》進(jìn)行了改進(jìn)與完善，為合法權(quán)益遭受侵犯的基金投資者維護(hù)自身合法權(quán)益提供法律依據(jù)，但并未對民事賠償實(shí)現(xiàn)機(jī)制作出配套規(guī)定，例如，投資者權(quán)益受損后的訴訟模式、非訟糾紛解決機(jī)制、確保賠償真正實(shí)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)保障制度等，這樣就會(huì)在很大程度上對基金投資者對自身合法權(quán)益實(shí)施有效救治形成制約。
國外公募證券投資基金法律設(shè)置及啟示
國外對于公募基金的法律規(guī)范及監(jiān)管的研究和實(shí)踐已經(jīng)有上百年的時(shí)間，投資基金濫觴于英國，卻盛行于美國。第一次世界大戰(zhàn)之后，美國取代英國開始成為世界經(jīng)濟(jì)中心，而后其資本輸出越來越頻繁，由此催生了投資基金行業(yè)的發(fā)展以及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)范。正因如此，英美等國在公募證券投資基金領(lǐng)域法律體系已經(jīng)發(fā)展得較為完善，有許多成功的做法值得我們借鑒。
基金托管人。1991年英國《金融服務(wù)規(guī)章》賦予了受托人運(yùn)用合理的注意監(jiān)督單位信托管理的一般義務(wù)以及運(yùn)用這種注意義務(wù)以確?；鸸芾砣瞬怀狡渫顿Y權(quán)利的特定義務(wù)。要求基金受托人對基金的發(fā)行、定價(jià)、避稅安排、會(huì)計(jì)報(bào)告以及基金的回贖等流程進(jìn)行監(jiān)管。同時(shí)規(guī)定，在履行職能的過程中，基金受托人需要保存各種相關(guān)文件以證明自己確實(shí)盡到了相關(guān)的義務(wù)，以及提供哪些證明能夠獲得哪些免責(zé)等。而在德國的《投資公司法》中，則規(guī)定了托管銀行享有一系列的法定基金管理參與權(quán)與控制權(quán)，實(shí)質(zhì)是對基金管理人的一種更為有效的制衡，比如托管銀行要對投資公司的每一筆業(yè)務(wù)都進(jìn)行審查，確保其符合德國的相關(guān)法律規(guī)定以及基金規(guī)則，同時(shí)也規(guī)定了托管銀行的獨(dú)立性，確定其僅代表單位持有人利益，而不受基金管理公司的約束。①
除此之外，由于基金托管人的獨(dú)立性直接關(guān)乎基金托管人的立場以及監(jiān)督權(quán)的實(shí)現(xiàn)，因而也受到了很多國家和地區(qū)的重視。我國臺(tái)灣地區(qū)在其《證券投資信托基金管理辦法》中規(guī)定，獨(dú)立性不足的銀行不得擔(dān)任相關(guān)基金的托管人。②印度在其《共同基金管理章程》中也規(guī)定，發(fā)起人或者管理人擁有托管人超過50%股權(quán)的，或者托管人超過50%的董事或者關(guān)聯(lián)人能代表發(fā)起人或者其關(guān)聯(lián)人利益的，其不能夠成為相關(guān)基金托管人。③德國《投資公司法》則規(guī)定了托管人的資質(zhì)是獨(dú)立審計(jì)，其選任與替換都需要經(jīng)過銀行監(jiān)管局的批準(zhǔn)，在特定條件下，銀行監(jiān)管局有權(quán)要求隨時(shí)更換托管人，這樣就確定了托管人的獨(dú)立地位。④
信息披露。信息披露是基金持有人了解基金管理人具體運(yùn)作情況以及自身財(cái)產(chǎn)安全的關(guān)鍵，因此在公募基金管理較為完善的國家，都非常重視信息披露問題。在美國，其通過《投資公司法》的規(guī)定，讓與基金管理沒有利害關(guān)系的基金董事充當(dāng)“獨(dú)立看門狗”，并且對信息披露的真實(shí)性和完整性進(jìn)行監(jiān)管。同時(shí)，規(guī)定了基金需要向投資者公開關(guān)于運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)的投資策略以及投資內(nèi)容的文件資料。根據(jù)規(guī)定，基金需要至少半年一次向投資人寄發(fā)投資經(jīng)營狀況的報(bào)告，除此之外，還需要向證券交易委員會(huì)提供年度以及半年度的報(bào)告。在日本的基金信息披露中，政府扮演了非常重要角色，其《證券交易法》要求其將所有的交易信息以及與利害關(guān)系人相關(guān)的信息都向內(nèi)閣總理大臣履行備案手續(xù)，并且向主管部門提交證券備案書與報(bào)告書，還要向投資者交付相關(guān)信息報(bào)告。
在具體的成本費(fèi)用披露方面，美國《投資公司法》要求信息披露中要用腳注的形式透露管理費(fèi)用與服務(wù)費(fèi)用是如何計(jì)算的。同時(shí)，還要披露運(yùn)營期間基金資產(chǎn)的凈值是如何變化的。
民事責(zé)任。首先在訴訟模式上，美國采取集團(tuán)訴訟，日本為選定當(dāng)事人訴訟模式，德國選擇的是團(tuán)體訴訟模式，從實(shí)踐情況來看，實(shí)施效果最好的當(dāng)屬美國的集團(tuán)訴訟的。集團(tuán)訴訟（class action）是指一個(gè)或數(shù)個(gè)代表人，為了集團(tuán)成員全體的共同的利益，代表全體集團(tuán)成員提起的訴訟。法院對集團(tuán)所作的判決，不僅對直接參加訴訟的集團(tuán)具有約束力，而且對那些沒有參加訴訟的主體，甚至對那些沒有預(yù)料到損害發(fā)生的相關(guān)主體，也具有適用效力。集團(tuán)訴訟打破了行政機(jī)關(guān)對共同性的獨(dú)占，將一部分公共活動(dòng)委托于個(gè)人，從而形成了個(gè)人和行政機(jī)關(guān)之間競爭與協(xié)作的新型機(jī)制。此種模式訴訟成本低，能夠?qū)ν顿Y者提供有效權(quán)益保障，同時(shí)還可以有效配合政府加強(qiáng)監(jiān)管。其次，在非訟糾紛解決機(jī)制方面，加拿大設(shè)置了證券仲裁及證券調(diào)解機(jī)制，實(shí)踐證實(shí)，此種模式在控制訴訟數(shù)量，減輕法院負(fù)擔(dān)，降低訴訟成本以及提高效率更高等方面的優(yōu)勢十分顯著。最后，財(cái)產(chǎn)保障制度也十分必要，其主要目的就是確保投資者訴訟或仲裁獲取之后，可以真正得到賠償。愛爾蘭及澳大利亞采取專門立法方式，分別頒布《投資者賠償法》及《國家擔(dān)?；鸱ā?。諸如德國則是將有關(guān)投資者賠償?shù)膬?nèi)容納入《存款保護(hù)和投資者賠償法案》這部綜合性金融法案之中。美國設(shè)置了投資者資產(chǎn)損失補(bǔ)償與保險(xiǎn)機(jī)制，于1987年成立專門面向共同基金提供服務(wù)的保險(xiǎn)公司，確保權(quán)益受損的投資者在侵權(quán)人敗訴后可以及時(shí)得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
通過以上分析可以得出結(jié)論：美國注重集中管理，英國則注重自律管理，兩種制度各有優(yōu)缺點(diǎn)。英國模式的優(yōu)點(diǎn)是政府管理成本較低，具有較好的可伸縮性和可理解性，缺點(diǎn)是自律管理中自律組織缺乏權(quán)威性，缺乏完善的法律體系。美國模式的缺點(diǎn)是法律剛性大，實(shí)踐中產(chǎn)生的新問題的解決缺乏彈性，優(yōu)點(diǎn)是法律規(guī)范健全，執(zhí)法部門具有很高的權(quán)威性、可執(zhí)行性強(qiáng)。從發(fā)展趨勢來看，美國模式從總體上來說優(yōu)于英國模式，在基金市場規(guī)模不斷壯大，新問題新情況不斷出現(xiàn)的新形勢下，中國應(yīng)吸收美國模式中的優(yōu)點(diǎn)，不斷完善法律規(guī)范，進(jìn)一步加強(qiáng)政府在基金管理的監(jiān)管。
完善我國公募證券投資基金法律體系的對策建議
我國正處于證券改革的關(guān)鍵階段，公募基金的法律規(guī)范的制定、基金的監(jiān)管等方面存在著諸多的問題，我們應(yīng)主動(dòng)借鑒國外有益的經(jīng)驗(yàn)，并提出立足于中國的對策。
加強(qiáng)基金托管人監(jiān)督工作。為更加有效地維護(hù)公募證券基金投資者權(quán)益，有必要進(jìn)一步強(qiáng)化基金托管人監(jiān)督權(quán)。具體可以從以下幾方面入手：
第一，明確基金托管人獨(dú)立地位。這也是對基金托管人監(jiān)督權(quán)及監(jiān)督效能進(jìn)行評判的一項(xiàng)重要指標(biāo)?；鹜泄苋说淖饔脹Q定了它對所托管的基金承擔(dān)著重要的法律及行政責(zé)任，因此，有必要對托管人的資格作出明確規(guī)定。概括地說，基金托管人應(yīng)該是完全獨(dú)立于基金管理機(jī)構(gòu)、具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、實(shí)收資本達(dá)到相當(dāng)規(guī)模、具有行業(yè)信譽(yù)的金融機(jī)構(gòu)。國際證監(jiān)會(huì)組織《集合投資計(jì)劃監(jiān)管原則》第二原則第三條對基金托管人的獨(dú)立性提出了要求，托管人業(yè)務(wù)上應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于基金管理人，并且按照投資者的最大利益行事。我國《證券投資者基金法》第二十八條規(guī)定，“基金托管人與基金管理人不得為同一人，不得相互出資或者持有股份”。此外，《證券投資者基金法》第五十九條還對于基金從事與基金托管人、基金托管人有控股關(guān)系的股東或者有其它重大利害關(guān)系的公司的交易予以限制。與此同時(shí)，在法律中規(guī)定，基金投資者組建資金持有者委員會(huì)，由其取代基金管理人來主導(dǎo)基金托管人招標(biāo)具體事宜，從而有效避免管理人干涉基金托管人選聘具體事宜；針對目前我國法律已經(jīng)賦予基金管理人享有更換基金托管人的提議權(quán)，還應(yīng)在法律中明確規(guī)定基金托管人享有變更基金管理人提議權(quán)，以確?；鹜泄苋讼碛锌购饣鸸芾砣说臋?quán)利，確保其真正享有獨(dú)立地位。
第二，建立競爭性的基金托管人市場。我國目前基金托管人選擇范圍過于狹窄，準(zhǔn)入門檻太高，就整體而言，基金托管人的競爭是不充分的?？梢钥紤]放松對基金托管人的資本金要求，讓更多的銀行、投資信托公司以及其他符合條件的金融機(jī)構(gòu)也具有獲得托管人資格的機(jī)會(huì)。同時(shí)，對基金托管人在專業(yè)人員、技術(shù)力量以及內(nèi)控制度方面做出較為嚴(yán)格的規(guī)定。
第三，為有效避免基金托管人牟取一己私利而與基金管理人合謀或不作為情況的出現(xiàn)，應(yīng)對基金托管人法律義務(wù)及判斷標(biāo)準(zhǔn)予以規(guī)定，然而現(xiàn)行法律相關(guān)內(nèi)容過于籠統(tǒng)，操作性不強(qiáng)。例如，關(guān)于基金托管人忠實(shí)義務(wù)，現(xiàn)行法律只是對其禁止從事的行為進(jìn)行列舉，此種立法方式無法窮盡所有托管人不忠情況，對此應(yīng)進(jìn)行改進(jìn)，采取原則性規(guī)定與列舉相結(jié)合的立法方式，同時(shí)配合兜底條款，對基金托管人義務(wù)作出更加全面而完善的規(guī)定；⑤除此之外，還需要對每種類型的行為所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任予以明確，為提升法律條款的可操作性，建議采取具體行為規(guī)則的方式進(jìn)一步明確基金托管人注意義務(wù)。
加強(qiáng)證券市場信息披露制度。經(jīng)過十多年的發(fā)展，我國的證券市場信息披露制度已經(jīng)初步確立，但仍存在法律法規(guī)不協(xié)調(diào)、信息披露主體法制意識(shí)淡薄、監(jiān)管單位監(jiān)督不力的狀況，解決信息披露過程中的問題需考慮以下幾個(gè)方面：
首先，進(jìn)一步完善證券市場信息披露的法律體系。在信息披露方面，應(yīng)盡快制定證券交易法及有關(guān)信息披露的具體準(zhǔn)則，進(jìn)一步規(guī)范上市公司信息披露的內(nèi)容和形式，規(guī)范預(yù)測性信息、分部信息和社會(huì)責(zé)任信息的披露。⑥
其次，為保障投資者獲取更加全面的基金運(yùn)作信息，應(yīng)對信息披露范圍予以拓展，披露的信息應(yīng)涉及基金申購及重倉持有人信息及基金管理重大事項(xiàng)。
最后，強(qiáng)化諸如公募基金資產(chǎn)配置期限、結(jié)構(gòu)、種類、集中度以及投資比率等相關(guān)指標(biāo)。
完善民事責(zé)任制度。我國在公募證券投資基金方面的民事責(zé)任有明確的規(guī)定，但在處罰的方式上主要是金錢罰和資格罰，非行政處罰種類很少，在糾紛日益增多的情況下，解決糾紛的方式非常單調(diào)，主要是行政處罰，而未包括友好協(xié)商、民間調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁、訴訟等全方位的解決機(jī)制。為確保投資者利益得到更加全面而有效的救濟(jì)，還需要立足我國現(xiàn)實(shí)國情，構(gòu)建相配套的賠償實(shí)現(xiàn)機(jī)制。
第一，設(shè)置更加科學(xué)的群體訴訟模式。對于公募證券投資基金而言，所涉及的投資者數(shù)量大，違規(guī)違法操作極易導(dǎo)致大量投資者權(quán)益受侵犯；出于訴訟空間有限及提高訴訟效率等方面的考慮，應(yīng)盡快構(gòu)建群體糾紛解決機(jī)制。
第二，設(shè)置非訟糾紛解決機(jī)制。公募證券投資者受到侵害，訴訟是維護(hù)其權(quán)益的有效路徑，但訴訟成本較高，加上因證券投資產(chǎn)生的糾紛日益增多，單純依賴訴訟已經(jīng)無法滿足證券爭議解決需求。因此，有必要設(shè)置非訟糾紛解決機(jī)制來作為訴訟糾紛解決機(jī)制的有益補(bǔ)充，對此，我國可以參考美國做法，設(shè)計(jì)證券仲裁程序及證券調(diào)解程序。
（作者分別為海南師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院副教授，海南師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院教授；本文系海南省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)規(guī)劃課題“現(xiàn)代企業(yè)盈余質(zhì)量問題研究―基于海南省的實(shí)踐”階段性成果，項(xiàng)目編號(hào)：HNSK（GJ）12-24）
【注釋】
①德國《投資公司法》第十二部分第二款。
②臺(tái)灣《證券投資信托基金管理辦法》第五十九條第二款。
③吳亮，吳昭暉：“印度基金托管人制度”，《證券市場導(dǎo)報(bào)》，2002年第8期。
④德國《投資公司法》第九部分第一款。
⑤何艷春，郝金：“新《基金法》關(guān)于公募基金放松管制規(guī)定的評析”，《證券法苑》，2013年第5期。
關(guān)鍵詞：證券投資基金；持有人保護(hù)；治理結(jié)構(gòu)
證券投資基金是一種通過發(fā)行基金單位，集中眾多投資者的資金，匯集成資本池，交由基金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，從事股票、債券等金融投資獲取收益的行為方式[1]。
根據(jù)組織形態(tài)的不同，證券投資基金分為公司型、契約型兩種。契約型基金，依據(jù)基金契約，通過發(fā)行受益憑證的方式募集基金資產(chǎn)而組建成。契約型投資基金不具有股東會(huì)、董事會(huì)等公司機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，是通過基金契約來規(guī)范基金當(dāng)事人的行為。我國目前采用的正是契約型基金這種運(yùn)作模式。在我國目前的基金結(jié)構(gòu)中，存在三方當(dāng)事人：基金管理人、基金托管人和基金份額持有人。
一、我國證券投資基金的立法現(xiàn)狀
目前我國關(guān)于證券投資基金的立法主要有以下幾個(gè)層次：
（1）在法律層面，我國于2003年制定了《證券投資基金法》（下稱《基金法》），該法律于2004年6月1號(hào)生效。此外，《證券法》《公司法》《信托法》等法律也對證券投資基金進(jìn)行規(guī)范。
（2）在法規(guī)層面，國務(wù)院于1997年頒布的《證券投資基金管理暫行辦法》目前仍然有效。
（3）在規(guī)章方面，證監(jiān)會(huì)、中國人民銀行、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局就基金發(fā)行、基金托管、代銷、會(huì)計(jì)核算、信息披露、稅務(wù)問題等頒布了一系列規(guī)章，比如《證券投資基金管理公司內(nèi)部控制指導(dǎo)意見》、《基金管理公司進(jìn)入銀行間同業(yè)市場管理規(guī)定》等規(guī)范。
（4）在行業(yè)自律規(guī)范方面，基金行業(yè)工會(huì)和證券交易所等頒布了《證券投資基金上市規(guī)則》《證券投資基金行業(yè)公約》等規(guī)范。
二、 我國證券投資基金治理結(jié)構(gòu)上的問題
在基金治理結(jié)構(gòu)上，在持有人、管理人和托管人三方權(quán)利義務(wù)關(guān)系上，目前主要存在以下兩個(gè)問題：
1 持有人大會(huì)虛置
一個(gè)中等規(guī)模的基金，持有人數(shù)量龐大。法律雖然規(guī)定了持有人大會(huì)這一證券投資基金的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，但是實(shí)踐中，持有人大會(huì)這一最有效制約管理人和托管人、維護(hù)持有人自身利益的機(jī)構(gòu)，嚴(yán)重被“擱置”。究其制度上的原因，筆者認(rèn)為，主要有如下幾點(diǎn)：
第一， 基金份額的高度分散與流動(dòng)，使基金持有人大會(huì)的成本過于高昂。
第二，基金管理人可以對基金持有人會(huì)議權(quán)利行使的路徑進(jìn)行限制?；鸪钟腥藭?huì)議的具體召集方式、出席方式、召集事由、議事程序均由基金管理人、基金托管人與基金發(fā)起人協(xié)商確定，由于基金管理人與基金發(fā)起人基金托管人的利益關(guān)系，基金管理人完全可以在法律的框架下為基金持有人大會(huì)設(shè)置有利自己的表決權(quán)程序。
第三，基金持有人大會(huì)的規(guī)定過于嚴(yán)格。（1）《基金法》第71條規(guī)定了需要召開持有人大會(huì)的事由，但是這些事由僅限于“修改基金合同、更換管理人、托管人”等重大情況，并沒有類似股份公司股東大會(huì)需每年召開一次等類似的規(guī)定。（2）《基金法》規(guī)定基金份額持有人大會(huì)就審議事項(xiàng)做出決定時(shí)，在召開程序和表決人數(shù)等問題上的規(guī)定都比較嚴(yán)格?！蹲C券投資基金法》賦予了一定比例的基金持有人召開持有人大會(huì)的權(quán)力，卻附加了不合理的限制：①數(shù)量上的限制。《基金法》規(guī)定須代表基金份額10%以上的基金份額持有人達(dá)成審議同一事項(xiàng)的一致時(shí)才能召開持有人大會(huì)。②前置程序的限制?！蹲C券投資基金法》規(guī)定只有在基金管理人、基金托管人拒不召集的情況下，持有人才可自行召集。在會(huì)議召開以及決定人數(shù)上，《證券投資基金法》規(guī)定必須由50％以上基金單位持有人才能召開會(huì)議，并且須由出席會(huì)議持有人代表的基金份額超過50％才能通過決議。
2 托管人獨(dú)立性和職責(zé)履行過程中的問題
《基金法》第29條和第30條規(guī)定了托管人的責(zé)職，從實(shí)際運(yùn)作情況來看，基金托管人難以履行這一職責(zé)，表現(xiàn)在:① 事前無法審查。在交易之前，托管人根本無法知曉交易行為發(fā)生與否以及交易的內(nèi)容；② 事后無法糾正。如果托管人經(jīng)過審查之后，發(fā)現(xiàn)基金管理人的交易行為存在問題，從而對已經(jīng)發(fā)生的交易“拒絕執(zhí)行”，這必然將導(dǎo)致整個(gè)交易系統(tǒng)的混亂。由于交易所的證券交易必須是無條件的，所以即使是基金托管人發(fā)現(xiàn)基金的投資有違法、違規(guī)的，但是交易既然已經(jīng)做出，就必須執(zhí)行，必須進(jìn)行基金的投資清算。③ 托管人權(quán)利和能力有限。如果要求托管人對基金管理人的行為進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督，在市場瞬息萬變的證券市場，這樣做將會(huì)嚴(yán)重限制基金的運(yùn)作。
三、 基金保護(hù)機(jī)制的完善：基于治理結(jié)構(gòu)的分析
1、建立受托委員會(huì)制度
基金治理結(jié)構(gòu)中，持有人由于制度原因以及理性冷漠等心理原因，所有者利益代表缺位的現(xiàn)象十分明顯。健全基金治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)就是解決所有者缺位問題，而解決所有者缺位的最行之有效的方式就是通過建立一個(gè)代表機(jī)構(gòu)來解決持有人的利益代表問題。在設(shè)立這樣的代表機(jī)構(gòu)的時(shí)候，必須考慮兩條原則：（1）代表機(jī)構(gòu)必須與持有人的基本利益一致，真正能基于持有人的利益而行動(dòng)。（2）該代表機(jī)構(gòu)有足夠的能力維護(hù)持有人的利益。對此，有學(xué)者提出在持有人大會(huì)內(nèi)部建立“受托委員會(huì)”的制度[2]。其設(shè)計(jì)是設(shè)想在持有人大會(huì)之上，建立一個(gè)類似于常務(wù)委員會(huì)的受托委員會(huì)，作為持有人大會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)，享有廣泛的職權(quán)，代表持有人維護(hù)其利益。受托委員會(huì)是針對我國基金治理結(jié)構(gòu)目前存在的問題，借鑒國際上同類基金治理模式的創(chuàng)新而提起的一種治理設(shè)計(jì)。這種制度是通過對澳大利亞的監(jiān)察委員會(huì)制度進(jìn)行改造而得來的[3]。
2 健全持有人大會(huì)制度
（1）健全會(huì)議召開制度。首先，《基金法》的規(guī)定增加了基金持有人自行召集會(huì)議的成本。筆者認(rèn)為，立法對持有人法定召集權(quán)規(guī)定百分之十的最低比例不太合理。其次，應(yīng)當(dāng)取消前置規(guī)定。廢除需管理人和托管人不愿意召開會(huì)議的這一前置程序。第三，賦予受托委員會(huì)召開持有人大會(huì)的權(quán)力。受托委員會(huì)是一個(gè)代表持有人大會(huì)的機(jī)構(gòu)，其與持有人利益是一致的，而且受托委員會(huì)也有這個(gè)能力召開會(huì)議，因此賦予其持有人大會(huì)的召集權(quán)也是理所當(dāng)然的。第四，《基金法》規(guī)定必 須有50％基金單位的持有人出席方能召開，這個(gè)比例也顯得比較高。立法應(yīng)當(dāng)降低這個(gè)比例。實(shí)際上，《公司法》對于股東大會(huì)召開所代表的最低股份比例也沒有任何規(guī)定。
（2）健全會(huì)議形式。因?yàn)槌钟腥藭?huì)議通常是由管理人主持召開的，而管理人很可能在會(huì)議形式、會(huì)議地點(diǎn)、時(shí)間等做手腳，使得持有人在獲取會(huì)議信息、前往參加會(huì)議的意愿上產(chǎn)生抗拒心理，從而為管理人控制持有人大會(huì)提供了便利。法律或者法規(guī)，應(yīng)該對此做出更加細(xì)致的規(guī)定。
（3）健全會(huì)議決定制度。這里主要涉及的是持有人大會(huì)審查范圍的問題。《證券投資基金法》第71條：“下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)通過召開基金份額持有人大會(huì)審議決定：……（六）基金合同約定的其他事項(xiàng)?！痹摋l款最后做了一個(gè)兜底的規(guī)定，擴(kuò)充了持有人大會(huì)審議的范圍，但是范圍仍然過于狹隘。持有人大會(huì)是基金最高權(quán)力機(jī)關(guān)，是管理人、托管人權(quán)力的所有來源。法律不應(yīng)該通過列舉的方式對其權(quán)力范圍進(jìn)行限制，更好的做法是通過做出一般的禁止性規(guī)定來充分保證持有人大會(huì)權(quán)力的范圍。
3 完善托管人監(jiān)督制度
（1）改變托管人的選任方式。法律必須明確規(guī)定基金持有人對托管人的選任權(quán)以及具體的選任程序。
（2）取消基金管理人對托管人的解任權(quán)。從平衡管理人和托管人之間的力量以及制衡管理人一權(quán)獨(dú)大問題的角度出發(fā)，必須取消管理人對托管人的解任權(quán)。
（3）強(qiáng)化托管人的監(jiān)督權(quán)。細(xì)化《基金法》對托管人監(jiān)督的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，是得托管人的監(jiān)督權(quán)利范圍明確而可操作。
參考文獻(xiàn)：
[1]何孝星,《證券投資基金運(yùn)行論》，北京：清華大學(xué)出版社，2004年9月版.
[2]黃東凌,凌忠果：《中國開放式基金的法律設(shè)計(jì)——美國共同基金發(fā)展的啟示》，載于《法律與生活》，2002年第1期.
[3]王寶樹,《投資者利益保護(hù)》，北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2003年12月版.
第二條、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱“中國證監(jiān)會(huì)”）依照法律、法規(guī)及本準(zhǔn)則的規(guī)定，對證券投資基金（以下簡稱“基金”）信息披露義務(wù)人的基金信息披露行為進(jìn)行監(jiān)督管理。
第三條、基金管理人、基金托管人、發(fā)行協(xié)調(diào)人、基金發(fā)起人、上市推薦人等基金信息披露義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)按照本準(zhǔn)則的要求披露基金信息，保證公開披露文件的內(nèi)容沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并對所披露的基金信息的合法性、真實(shí)性、完整性負(fù)連帶責(zé)任。
第四條、必須公開披露的基金信息包括：
（一）招募說明書；
（二）上市公告書；
（三）定期報(bào)告；
（四）臨時(shí)報(bào)告；
（五）法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定應(yīng)予披露的其他信息。
第五條、公開披露基金信息涉及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、法律等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定由具有從事證券業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)審查驗(yàn)證，并出具書面意見。相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)及其人員應(yīng)當(dāng)保證其所出具文件的內(nèi)容沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并對此承擔(dān)連帶責(zé)任。
第六條、公開披露基金信息的數(shù)字應(yīng)當(dāng)采用阿拉伯?dāng)?shù)字，貨幣單位應(yīng)為人民幣元。
第七條、公開披露基金信息中不得登載任何個(gè)人、機(jī)構(gòu)或企業(yè)的祝賀性、恭維性或推薦性的題字、用語及任何廣告、宣傳性用語。
第八條、公開披露基金信息時(shí)不得有下列行為：
（一）就基金業(yè)績進(jìn)行預(yù)測；
（二）保證獲利、保證分擔(dān)虧損或承諾最低收益；
（三）通過促銷方式，勸誘、利誘投資人購買基金；
（四）詆毀同行；
（五）刊登任何虛假或欺詐內(nèi)容；
（六）中國證監(jiān)會(huì)禁止的其他行為。
第九條、招募說明書
基金發(fā)行前，發(fā)行協(xié)調(diào)人應(yīng)協(xié)助基金發(fā)起人根據(jù)《暫行辦法》及其實(shí)施準(zhǔn)則第三號(hào)《證券投資基金招募說明書的內(nèi)容與格式》編制并公告招募說明書。
發(fā)行協(xié)調(diào)人同時(shí)還需就基金發(fā)行具體事宜編制并公布發(fā)行公告。
第十條、上市公告書
（一）封閉式基金獲準(zhǔn)在證券交易所上市交易時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)編制基金上市公告書，并由基金管理人與基金托管人在上市交易日前兩個(gè)工作日內(nèi)刊登在中國證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊上，同時(shí)一式二份分別報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和上市的證券交易所備案。
（二）基金上市公告書的內(nèi)容與格式應(yīng)當(dāng)符合本準(zhǔn)則《上市公告書的內(nèi)容與格式》的規(guī)定。
上市公告書中載有財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料的，其報(bào)告期間終止日距上市交易日不得超過30日。
第十一條、定期報(bào)告
（一）定期報(bào)告包括年度報(bào)告、中期報(bào)告、投資組合公告、基金資產(chǎn)凈值公告、公開說明書（適用于開放式基金）。
（二）基金管理人應(yīng)當(dāng)在每個(gè)基金會(huì)計(jì)年度結(jié)束后90日內(nèi)編制完成年度報(bào)告，并刊登在中國證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊上，同時(shí)一式五份分別報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和基金上市的證券交易所備案。
基金年度報(bào)告的格式與內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合本準(zhǔn)則《年度報(bào)告的內(nèi)容與格式》的規(guī)定，其中財(cái)務(wù)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審計(jì)。
（三）基金管理人應(yīng)當(dāng)于每個(gè)會(huì)計(jì)年度的前6個(gè)月結(jié)束后60日內(nèi)編制完成中期報(bào)告，并刊登在中國證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊上，同時(shí)一式五份分別報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和基金上市的證券交易所備案。
中期報(bào)告的內(nèi)容與格式應(yīng)當(dāng)符合本準(zhǔn)則《中期報(bào)告的內(nèi)容與格式》的規(guī)定。
（四）投資組合公告每季公布一次，應(yīng)披露基金投資組合分類比例，及基金投資按市值計(jì)算的前十名股票明細(xì)。
公告截止日后15個(gè)工作日內(nèi)，基金管理人應(yīng)編制完投資組合公告，經(jīng)基金托管人復(fù)核后予以公告，同時(shí)分別報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和基金上市的證券交易所備案。
基金投資組合公告的內(nèi)容與格式應(yīng)當(dāng)符合本準(zhǔn)則《基金投資組合公告的內(nèi)容與格式》的規(guī)定。
（五）封閉式基金資產(chǎn)凈值至少每周公告一次?；鸸芾砣藨?yīng)于每次公告截止日后第1個(gè)工作日計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值及每一基金單位資產(chǎn)凈值，同時(shí)分別報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和上市的證券交易所備案。
基金管理人在計(jì)算基金資產(chǎn)凈值時(shí)，基金所持股票應(yīng)當(dāng)按照公告截止日當(dāng)日平均價(jià)計(jì)算。
（六）開放式基金成立后，基金管理人應(yīng)于每6個(gè)月結(jié)束后的30日內(nèi)編制并公告公開說明書。公開說明書公告截止日為每6個(gè)月的最后一日。
（七）除特殊情況外，年度報(bào)告以外的定期報(bào)告毋需經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
第十二條、臨時(shí)報(bào)告
基金發(fā)生重大事件，有關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)于第一時(shí)間報(bào)告中國證監(jiān)會(huì)及基金上市的證券交易所，并編制臨時(shí)報(bào)告書，經(jīng)上市的證券交易所核準(zhǔn)后予以公告，同時(shí)報(bào)中國證監(jiān)會(huì)。
重大事件是指可能對基金持有人權(quán)益及基金單位的交易價(jià)格產(chǎn)生重大影響的事件，包括下列情況：
（一）基金持有人大會(huì)決議；
（二）基金管理人或基金托管人變更；
（三）基金管理人的董事長、總經(jīng)理、基金托管部的總經(jīng)理變動(dòng)；
（四）基金管理人的董事一年內(nèi)變更超過50％；
（五）基金管理人或基金托管部主要業(yè)務(wù)人員一年內(nèi)變更超過30％；
（六）基金管理人或基金托管人受到重大處罰；
（七）重大訴訟、仲裁事項(xiàng)；
（八）基金提前終止；
（九）其他重要事項(xiàng)。
第十三條、澄清公告與說明
（一）在任何公共傳播媒介中出現(xiàn)的或者在市場上流傳的消息可能對基金價(jià)格產(chǎn)生誤導(dǎo)性影響或引起較大波動(dòng)時(shí)，相關(guān)的信息披露義務(wù)人知悉后應(yīng)當(dāng)立即對該消息進(jìn)行公開澄清，并將有關(guān)情況立即報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)和基金上市交易的證券交易所。
（二）有關(guān)基金信息公布后，中國證監(jiān)會(huì)可要求基金信息披露義務(wù)人對公告內(nèi)容作進(jìn)一步公開說明。
第十四條、信息事務(wù)管理
（一）基金管理人、基金托管人應(yīng)當(dāng)指定專人負(fù)責(zé)信息管理事務(wù)。
（二）基金托管人須對基金管理人編制的定期報(bào)告中有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行復(fù)核，并就此向基金管理人出具書面文件。
（三）基金管理人除應(yīng)當(dāng)遵照本準(zhǔn)則的各項(xiàng)規(guī)定公開披露信息外，還應(yīng)遵守基金上市的證券交易所關(guān)于信息披露的規(guī)定。如基金上市的證券交易所的有關(guān)規(guī)定與本準(zhǔn)則相沖突時(shí)，應(yīng)依據(jù)本準(zhǔn)則辦理。
（四）基金管理人應(yīng)自行選擇中國證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊披露信息，所選擇的報(bào)刊在一個(gè)基金會(huì)計(jì)年度內(nèi)不得更換。
（五）基金管理人除在中國證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊上披露信息外，還可以根據(jù)需要在其他報(bào)刊上披露信息，但應(yīng)當(dāng)保證：
1.指定報(bào)刊不晚于非指定報(bào)刊披露信息；
2.在不同報(bào)刊上披露同一信息的內(nèi)容一致。
（六）基金托管人向新聞媒體披露與基金有關(guān)的信息以前應(yīng)當(dāng)報(bào)告中國證監(jiān)會(huì)。
（七）上市公告書、年度報(bào)告、中期報(bào)告在編制完成后，應(yīng)放置于基金管理人所在地、基金托管人所在地、上市交易的證券交易所、有關(guān)銷售機(jī)構(gòu)及其網(wǎng)點(diǎn)，供公眾查閱。
（八）凡在上半年設(shè)立的基金，其該次中期報(bào)告可不編制；凡在下半年設(shè)立的基金，自其設(shè)立日起至年度末不足2個(gè)月的，其該次年度報(bào)告可不編制；凡自設(shè)立日起至季度末不足2個(gè)月的基金，其該次投資組合公告可不編制。
本款所稱設(shè)立日系指基金按照有關(guān)規(guī)定募足法定份額之日。
第十五條、凡違反本準(zhǔn)則的個(gè)人與機(jī)構(gòu)，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，按本規(guī)定進(jìn)行處罰。
（一）信息披露義務(wù)人違反本規(guī)定，由中國證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，并可視情節(jié)輕重，單處或并處警告、罰款。
對違反本規(guī)定行為負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可視情節(jié)輕重，單處或并處警告、罰款、暫停或撤銷其從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)的資格；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（二）會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所違反本規(guī)定，出具的文件有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容或者有重大遺漏的，根據(jù)不同情況，單處或并處警告、罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫?；虺蜂N其從事證券業(yè)務(wù)的資格。
對前款所列行為負(fù)有直接責(zé)任的注冊會(huì)計(jì)師、律師，給予警告或罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，暫?；虺蜂N其從事證券業(yè)務(wù)的資格。構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。
第十六條、本準(zhǔn)則自公布之日起施行。
附件一：上市公告書的內(nèi)容與格式（試行）
一、緒言
在緒言中必須載明以下文字：
XX基金上市公告書是依據(jù)《證券投資基金管理暫行辦法》和《證券交易所證券投資基金上市規(guī)則》的規(guī)定編制，本基金管理人及基金托管人愿就本公告書所載資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)連帶責(zé)任。
證券交易所對XX基金上市及有關(guān)事項(xiàng)的審核，均不構(gòu)成對本公告內(nèi)容的任何保證。如果投資者欲購買XX基金，應(yīng)詳細(xì)閱讀X年X月X日刊登在XX報(bào)的招募說明書和本上市公告書。
二、概要
本節(jié)應(yīng)列示上市公告書中的主要內(nèi)容，包括：
基金簡稱
基金交易代碼
基金單位總份額
本次上市流通份額
上市時(shí)間
上市交易所
基金管理人
基金托管人
上市推薦人
三、基金概況
（一）基金設(shè)立的主要內(nèi)容，包括：
基金設(shè)立批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)和批準(zhǔn)文號(hào)
基金成立日期
基金類型
基金存續(xù)期
發(fā)起人名稱、法人代表、注冊資本
發(fā)起人注冊地址及聯(lián)系電話、聯(lián)系人
（二）基金發(fā)行的主要內(nèi)容，包括：
基金單位發(fā)行總份額
每份基金單位面值
發(fā)行價(jià)格
發(fā)行日期
持有人數(shù)
登記結(jié)算機(jī)構(gòu)
發(fā)起人持有份額
發(fā)行情況簡介
（三）基金上市的主要內(nèi)容，包括：
上市核準(zhǔn)文號(hào)
上市日期
本次上市流通份額
發(fā)起人認(rèn)購部分的流通規(guī)定
四、基金持有人結(jié)構(gòu)及基金前十名持有人
應(yīng)分別列示各發(fā)起人和社會(huì)公眾持有的基金份額及占總份額的比例，同時(shí)還需列示基金前十名持有人的名稱、持有份額、占總份額的比例及基金持有人總數(shù)等。
五、基金管理人、托管人簡介
（一）基金管理人簡介
法定名稱
法定代表人
總經(jīng)理
注冊資本
注冊地址
成立批準(zhǔn)文號(hào)
工商登記注冊的法人營業(yè)執(zhí)照文號(hào)
股東
內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)及職能
人員情況
信息管理負(fù)責(zé)人及咨詢電話
基金管理業(yè)務(wù)情況簡介
（二）基金托管人簡介
法定名稱
法定代表人
注冊地址
注冊資本
托管部負(fù)責(zé)人
托管部人員情況
信息管理負(fù)責(zé)人及咨詢電話
托管業(yè)務(wù)情況簡介
六、基金投資策略和投資組合
（一）基金投資策略
（二）公告日前倒數(shù)第二個(gè)工作日當(dāng)日的投資組合
七、基金契約摘要
（一）投資目標(biāo)、投資范圍、投資決策、投資組合和投資限制
（二）基金資產(chǎn)估值
（三）基金費(fèi)用與稅收
（四）基金會(huì)計(jì)與審計(jì)
（五）基金的信息披露
（六）基金契約存放地和投資者取得基金契約的方式
八、基金運(yùn)作情況
（一）基金管理人報(bào)告
（二）基金托管人報(bào)告
九、財(cái)務(wù)狀況（截止至公告日前兩個(gè)工作日）
十、重要事項(xiàng)揭示
本節(jié)列示基金發(fā)行后發(fā)生的對基金持有人有較大影響的重要事項(xiàng)。
十一、備查文件目錄
附件二：年度報(bào)告的內(nèi)容與格式（試行）
一、基金簡介
（一）簡要介紹基金發(fā)起設(shè)立及上市情況并列示以下事項(xiàng)：基金簡稱、基金交易代碼、基金單位總份額、基金類型、基金存續(xù)期、上市的證券交易所等。
（二）列示基金管理人的法定名稱、注冊地址、辦公地址、郵政編碼、法定代表人、總經(jīng)理；負(fù)責(zé)信息管理事務(wù)人員的姓名、聯(lián)系地址、電話、傳真。
（三）列示基金托管人的法定名稱、注冊地址、辦公地址、郵政編碼、法定代表人、托管部負(fù)責(zé)人；負(fù)責(zé)信息管理事務(wù)人員的姓名、聯(lián)系地址、電話、傳真。
（四）列示基金所聘請的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的法定名稱、注冊地址、辦公地址、法定代表人、經(jīng)辦注冊會(huì)計(jì)師。
（五）列示基金所聘請的律師事務(wù)所（如有）的法定名稱、注冊地址、辦公地址、法定代表人、經(jīng)辦律師。
二、基金管理人報(bào)告
（一）應(yīng)聲明其在報(bào)告期內(nèi)，是否存在損害基金持有人利益的行為，是否嚴(yán)格遵守了《暫行辦法》及其各項(xiàng)實(shí)施準(zhǔn)則、基金契約和其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，是否勤勉盡責(zé)地為基金持有人謀求利益。
（二）應(yīng)結(jié)合宏觀經(jīng)濟(jì)情況及證券市場情況，簡要說明報(bào)告期內(nèi)基金投資策略。
（三）可對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢、證券市場大勢及行業(yè)走勢等進(jìn)行展望，但不得對報(bào)告期后的基金業(yè)績及具體證券的走勢進(jìn)行預(yù)測。
三、托管人報(bào)告
（一）應(yīng)聲明其在報(bào)告期內(nèi)，是否存在任何損害基金持有人利益的行為，是否嚴(yán)格遵守了《暫行辦法》及其各項(xiàng)實(shí)施準(zhǔn)則、基金契約和其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，完全盡職盡責(zé)地履行了應(yīng)盡的義務(wù)。
（二）應(yīng)說明在報(bào)告期內(nèi)基金管理人在投資運(yùn)作、基金資產(chǎn)凈值及每份基金單位資產(chǎn)凈值的計(jì)算等問題上，是否存在任何損害基金持有人利益的行為，是否嚴(yán)格遵守了《暫行辦法》及其各項(xiàng)實(shí)施準(zhǔn)則、基金契約和其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定。
（三）應(yīng)對基金管理人在本年度內(nèi)所編制的與托管人有關(guān)的基金披露信息是否合法、真實(shí)、完整作出說明。
四、基金年度財(cái)務(wù)報(bào)告
（一）審計(jì)報(bào)告
應(yīng)采用中國注冊會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)規(guī)定的審計(jì)報(bào)告格式，就財(cái)務(wù)報(bào)告的合法性、公允性及會(huì)計(jì)處理方法的一貫性發(fā)表審計(jì)意見，同時(shí)判定其是否符合基金契約的規(guī)定。
（二）基金會(huì)計(jì)報(bào)告書
資產(chǎn)負(fù)債報(bào)告書
必須分別披露下列事項(xiàng)期初數(shù)、期末數(shù)：
1.股票投資？？成本
2.債券投資？？成本
3.其他投資？？成本
4.股票投資？？估值增值
5.債券投資？？估值增值
6.其他投資？？估值增值
7.現(xiàn)金
8.銀行存款
9.應(yīng)收股利
10.應(yīng)收利息
11.應(yīng)收帳款（如應(yīng)收股票清算款）
12.其他應(yīng)收款項(xiàng)
13.基金資產(chǎn)總值
14.應(yīng)付基金管理費(fèi)
15.應(yīng)付基金托管費(fèi)
16.應(yīng)付收益
17.應(yīng)付帳款（如應(yīng)付購買股票清算款）
18.應(yīng)付傭金
19.其他應(yīng)付款項(xiàng)
20.負(fù)債總額
21.基金單位總額
22.未分配凈收益
23.未實(shí)現(xiàn)估值增值
24.基金資產(chǎn)凈值
25.基金單位發(fā)行總份額
26.每份基金單位資產(chǎn)凈值
收益及分配報(bào)告書
必須分別披露下列事項(xiàng)本期數(shù)及上期數(shù)：
1.在除息日確認(rèn)的股息收入
2.債券利息收入
3.分別列示股票、債券及其它資產(chǎn)的買賣價(jià)差收入
4.其他收入（如結(jié)息日確認(rèn)的銀行存款利息收入、發(fā)行費(fèi)節(jié)余、發(fā)行時(shí)申購資金凍結(jié)利息等）
5.基金管理費(fèi)
6.基金托管費(fèi)
7.應(yīng)由基金承擔(dān)的其他費(fèi)用
8.基金凈收益
9.上年未分配凈收益
10.本期已分配收益
11.期末未分配凈收益
（三）會(huì)計(jì)報(bào)告書附注
報(bào)表帳項(xiàng)注釋應(yīng)列出以下事項(xiàng)：
1.主要會(huì)計(jì)政策
（1）基金資產(chǎn)的估值方法，包括上市證券、非上市證券、其他各種資產(chǎn)的估值方法。
（2）股息收入、債券利息收入及其他收入的確認(rèn)政策
（3）證券交易的成本計(jì)價(jià)方法
（4）稅項(xiàng)
（5）其他為處理決定基金運(yùn)作及基金財(cái)務(wù)狀況的重大事項(xiàng)而采取的會(huì)計(jì)政策
（6）基金的收益分配政策
（7）上述會(huì)計(jì)政策有任何變動(dòng)，必須披露變更的情況、變更的原因，并充分披露其對財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果及基金運(yùn)作的影響。
根據(jù)《證券投資基金管理暫行辦法》，經(jīng)中國證券監(jiān)督委員會(huì)和中國人民銀行批準(zhǔn)，我行成為國內(nèi)第一家具有基金托管人資格、辦理證券投資基金托管業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行?？傂幸言O(shè)立證券投資基金托管部，負(fù)責(zé)辦理此項(xiàng)業(yè)務(wù)，并在上海、深圳分行分別設(shè)立托管分部。為了規(guī)范基金會(huì)計(jì)核算，經(jīng)與基金主管部門和有關(guān)基金管理公司協(xié)商，總行制定了《證券投資基金會(huì)計(jì)核算暫行辦法》，現(xiàn)印發(fā)給你們，并將有關(guān)事項(xiàng)通知如下，請一并遵照執(zhí)行：
一、證券投資基金托管機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和《證券投資基金會(huì)計(jì)核算暫行辦法》對所托管的基金進(jìn)行及時(shí)、準(zhǔn)確、全面核算，基金資產(chǎn)必須與我行自有資產(chǎn)嚴(yán)格分開，不同的基金要分別設(shè)置賬戶，實(shí)行分賬管理。
二、增設(shè)“258基金存款”科目，在業(yè)務(wù)狀況報(bào)告表中排列在“256定期儲(chǔ)蓄存款”科目之后，在資產(chǎn)負(fù)債表中歸并到“同業(yè)存放款項(xiàng)”項(xiàng)目中。該科目應(yīng)按存款人進(jìn)行明細(xì)核算，屬負(fù)債類科目，余額應(yīng)反映在貸方。
三、各行在上報(bào)資產(chǎn)負(fù)債統(tǒng)計(jì)報(bào)表時(shí)，增設(shè)“258基金存款”科目，上報(bào)順序排列在“256定期儲(chǔ)蓄存款”之后，在資產(chǎn)負(fù)債表項(xiàng)目統(tǒng)計(jì)歸屬表中歸入“同業(yè)存放”項(xiàng)目中。各行向同級人民銀行報(bào)送統(tǒng)計(jì)新指標(biāo)體系報(bào)表時(shí)，將新增設(shè)的“258基金存款”科目歸入第344項(xiàng)“113143500其他金融性公司存放”中。
四、基金存款暫按同業(yè)存款利率計(jì)算利息，按季結(jié)息，利息支出列入“522金融機(jī)構(gòu)往來支出 同業(yè)往來支出”科目。各基金開戶行應(yīng)加強(qiáng)對基金存款流動(dòng)性的調(diào)查分析，并保留與其流動(dòng)性相適應(yīng)的備付金，以確?；鸫婵畹闹Ц丁?/p>
五、基金年度會(huì)計(jì)報(bào)表要報(bào)送本級行財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)部門，會(huì)計(jì)部門將基金資產(chǎn)負(fù)債表、損益表等報(bào)表作為本行會(huì)計(jì)報(bào)表的附表報(bào)送上級行會(huì)計(jì)部門。
關(guān)鍵詞：證券投資基金；商業(yè)銀行；影響；策略
一、證券投資基金對銀行業(yè)的影響分析。
我國證券投資基金對商業(yè)銀行同樣具有雙向響效應(yīng)，一方面，它促進(jìn)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)創(chuàng)新與中間業(yè)務(wù)的發(fā)展；另一方面，也對商業(yè)銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)造成沖擊，進(jìn)而影響到我國的金融穩(wěn)定。
1.證券投資基金對商業(yè)銀行業(yè)務(wù)創(chuàng)新和利潤增長有積極影響。
一方面，證券投資基金托管業(yè)務(wù)中有利于組織低成本的存款。無論是基金開戶還是基金投資前的沉淀，基金的存款都是低成本穩(wěn)定的資金來源。而且不論基金是商業(yè)銀行通過為基金提供銷售、交易服務(wù)，在銀行系統(tǒng)內(nèi)部十分簡便地以低成本直接將存款劃轉(zhuǎn)為基金，這在降低交易成本的同時(shí)，也為自己擴(kuò)大了客戶源。另一方面，證券投資基金托管業(yè)務(wù)，可以收取基金托管費(fèi)，獲取中間業(yè)務(wù)收入。由于證券投資基金是發(fā)起、管理、托管三權(quán)分立的機(jī)制，根據(jù)我國的證券投資基金管理辦法，基金托管業(yè)務(wù)必須由商業(yè)銀行擔(dān)任。但基金托管要求托管人有熟悉托管業(yè)務(wù)的專職人員，而且要具備安全保管基金資產(chǎn)的條件，托管人必須有安全、高效的清算、交割能力，以保證基金發(fā)行、運(yùn)營、贖回與清算的效率和質(zhì)量，目前主要由國有商業(yè)銀行如中國工商銀行、中國銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國建設(shè)銀行等來擔(dān)任，一些資本實(shí)力雄厚而且業(yè)務(wù)能力強(qiáng)的股份制銀行也加入這一行列，所以基金托管業(yè)務(wù)將是商業(yè)銀行之間的競爭業(yè)務(wù)，具體見下表。從證券投資基金歷年托管費(fèi)收入來看，托管費(fèi)收入上升速度很快，已經(jīng)從1998年的1600萬元上升到2006年的10.53億元。商業(yè)銀行通過介入基金托管業(yè)務(wù)，既可以改善其自身的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，促進(jìn)商業(yè)銀行中介業(yè)務(wù)的發(fā)展，增加無風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)收入，改善業(yè)務(wù)收入結(jié)構(gòu)，也可以促進(jìn)新型商業(yè)銀行業(yè)務(wù)人員素質(zhì)提高與知識(shí)結(jié)構(gòu)的改善，為商業(yè)銀行現(xiàn)代資本市場金融業(yè)務(wù)發(fā)展拓寬空間。
2.證券投資基金對銀行業(yè)的消極影響。
首先，證券投資基金對商業(yè)銀行傳統(tǒng)的存貸業(yè)務(wù)帶來了沖擊。證券投資基金作為一種金融創(chuàng)新品種，具有強(qiáng)大的專業(yè)理財(cái)功能，它的出現(xiàn)順應(yīng)了降低資源配置成本的需要，使得投資者和融資者都愿意通過直接融資市場進(jìn)行交易，從而出現(xiàn)存款“脫媒”
現(xiàn)象，使得商業(yè)銀行市場占有率不斷下降。我國作為發(fā)展中國家，同樣具有轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家的一般特征，正在實(shí)現(xiàn)從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，間接融資仍占有極其重要的地位，商業(yè)銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)仍具有極其重要的作用，如果在短期內(nèi)迅速削弱其傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，中間業(yè)務(wù)又無法迅速跟上，銀行的不穩(wěn)定性增加，將會(huì)對我國的金融穩(wěn)定產(chǎn)生沖擊。進(jìn)而將直接影響到整個(gè)金融體系的穩(wěn)定。其次，證券投資基金對央行的貨幣政策提出了新的挑戰(zhàn)。投資基金的發(fā)展和變化，對傳統(tǒng)以商業(yè)銀行為主體的金融制度下的貨幣政策產(chǎn)生了重大影響，使貨幣政策中的M1、M2、M3等形式的貨幣定義不斷發(fā)生變化。毫無疑問，證券投資基金對貨幣政策工具和貨幣政策中介目標(biāo)的影響，增加了貨幣控制的難度，對央行實(shí)現(xiàn)貨幣政策目標(biāo)提出了新的考驗(yàn)。此外，由于證券投資基金帶來的低風(fēng)險(xiǎn)高盈利效應(yīng)，銀行同業(yè)競爭加劇，對銀行的服務(wù)和管理水平也提出了挑戰(zhàn)。
二、商業(yè)銀行發(fā)展證券投資基金托管業(yè)務(wù)的對策。
①發(fā)揮商業(yè)銀行優(yōu)勢，加大市場開拓力度。鑒于證券投資基金對商業(yè)銀行帶來的積極影響，大力發(fā)展基金托管業(yè)務(wù)勢在必行。一方面，要加強(qiáng)基金托管業(yè)務(wù)的市場開拓，不斷增加托管基金的數(shù)量和資產(chǎn)總量；另一方面，要加強(qiáng)銀行基金銷售業(yè)務(wù)的市場開拓，目的是將銷售的基金按照協(xié)議的要求推介出去、銷售出去。要運(yùn)用現(xiàn)代技術(shù)手段銷售基金，順應(yīng)潮流盡快開通網(wǎng)上銀行、電話銀行、手機(jī)銀行等便利投資人投資的方式，讓投資者享受安全、高效、便利的基金代銷服務(wù)。還可以借鑒美國籌建類似于“基金超市”網(wǎng)站，銷售各個(gè)基金公司旗下的基金。也要充分考慮銀行卡在基金銷售中的作用，還可以通過電話銀行銷售基金，給投資者帶來便利。
②商業(yè)銀行爭取在政策指導(dǎo)下成立銀行系基金，開展多元化經(jīng)營。2005年2月20日，中國人民銀行、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)聯(lián)合公布了《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點(diǎn)管理辦法》，4月6日，確定中國工商銀行、中國建設(shè)銀行和交通銀行為首批直接設(shè)立基金管理公司的試點(diǎn)銀行。交銀施羅德、建信基金、工銀瑞信等銀行系基金應(yīng)運(yùn)而生。到2008年底，這3家基金公司的排名大幅上升，管理規(guī)模逆勢增長，其中交銀施羅德排名12位，建信基金排名20位，工銀瑞信成為2008年規(guī)模增長最快公司，而且贏得市場和不俗的業(yè)績。商業(yè)銀行可以設(shè)立基金管理公司對銀行業(yè)帶來了新機(jī)遇，不僅有利于在分業(yè)框架下推動(dòng)金融機(jī)構(gòu)的多元化經(jīng)營，而且有助于在中國金融體系中占據(jù)主要地位的商業(yè)銀行的儲(chǔ)蓄和資產(chǎn)的多元化。大量的儲(chǔ)蓄資金將有可能通過購買銀行基金的方式，間接進(jìn)入證券市場，有效轉(zhuǎn)化為投資性基金，為資本市場提供長期穩(wěn)定的資金渠道。因此，各家商業(yè)銀行要積極爭取盡快盡早設(shè)立基金管理公司，減少存差，促進(jìn)儲(chǔ)蓄———投資的轉(zhuǎn)化。一旦今后政策允許商業(yè)銀行從事投資銀行業(yè)務(wù)，銀行就可以轉(zhuǎn)換角色，成為基金管理人，直接管理經(jīng)營基金業(yè)務(wù)。
③向開放式基金提供融資便利，進(jìn)行業(yè)務(wù)創(chuàng)新，為混業(yè)經(jīng)營創(chuàng)造條件。證券投資基金的相關(guān)規(guī)定中允許基金管理人按照中國人民銀行規(guī)定的條件，向商業(yè)銀行申請短期融資，這使證券業(yè)與銀行業(yè)合作又增加了一個(gè)途徑。由于開放式基金可能面臨非正常巨額贖回壓力而產(chǎn)生流動(dòng)性需要，往往需要借助于銀行的短期資金支持，在當(dāng)前商業(yè)銀行流動(dòng)性過剩的條件下，銀證合作的前景十分看好。這也是商業(yè)銀行積極進(jìn)行業(yè)務(wù)創(chuàng)新，為將來實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營創(chuàng)造有利條件。
④為證券投資基金提供高質(zhì)量、全方位的托管業(yè)務(wù)服務(wù)?；鹜泄芤筱y行在財(cái)務(wù)核算系統(tǒng)軟件、清算網(wǎng)絡(luò)、監(jiān)控手段、整體服務(wù)水平等方面進(jìn)行改進(jìn)和提高，提供快捷、便利、周到的基金銷售和服務(wù)。商業(yè)銀行龐大的儲(chǔ)蓄網(wǎng)點(diǎn)、豐富的儲(chǔ)戶資源、先進(jìn)的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、良好的信譽(yù)等軟硬件條件，不僅為基金提供了理想的基金銷售平臺(tái)，而且商業(yè)銀行擁有完善的清算結(jié)算網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)、豐富的財(cái)務(wù)管理經(jīng)驗(yàn)和完善的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)，完全可以承擔(dān)基金托管人的職責(zé)。在基金托管業(yè)務(wù)服務(wù)過程中，一定要采用先進(jìn)的技術(shù)，發(fā)揮銀行的優(yōu)勢，為證券投資基金提供全方位的高質(zhì)量服務(wù)。
⑤加強(qiáng)對證券投資基金的監(jiān)管。目前基金托管業(yè)務(wù)存在的很大問題是商業(yè)銀行托而不管，過分注重基金的清算交割和保管功能，對證券投資基金的監(jiān)管職能還沒有充分發(fā)揮出來。因此，監(jiān)督管理基金規(guī)范運(yùn)行，避免發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，影響金融穩(wěn)定性，同樣是商業(yè)銀行義不容辭的責(zé)任和義務(wù)。
⑥加強(qiáng)銀行基金業(yè)務(wù)人員的培訓(xùn)，在基金銷售過程中進(jìn)行專業(yè)化的服務(wù)。由于基金是新業(yè)務(wù)，在分業(yè)經(jīng)營的體制下，商業(yè)銀行人員難免對基金業(yè)務(wù)產(chǎn)生陌生感，對基金業(yè)務(wù)銷售和托管過程中需要具有專業(yè)化的知識(shí)和技能的專門人才，因此加強(qiáng)崗前培訓(xùn)、人才引入和員工業(yè)務(wù)素質(zhì)學(xué)習(xí)才能保證證券基金業(yè)務(wù)的順利開展。
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