時間:2023-05-26 08:53:29
緒論:在尋找寫作靈感嗎?愛發(fā)表網(wǎng)為您精選了8篇工程施工類合同,愿這些內(nèi)容能夠啟迪您的思維,激發(fā)您的創(chuàng)作熱情,歡迎您的閱讀與分享!
1源于工程實際
由于學生不受固定模式的制約,可以根據(jù)生產(chǎn)中的實際要求確定實驗目標,然后根據(jù)現(xiàn)實所具備的實驗條件來設計實驗方案。這樣雖然增大了實驗的難度,但實驗本身因為與實際生產(chǎn)緊密相連,更具有意義。而且實驗方案讓學生自己去設計,有利于激發(fā)學生興趣,有利于創(chuàng)新素質(zhì)的提高。
2源于教師的科研課題
對于有學習潛力或計劃考研的學生,在完成基本實驗教學任務后,可以讓其參加到老師的科研中,這對學生來說是很好的機會,學生一般積極性很高,盡管學生在實驗過程中充當配角,但仍能激發(fā)學生的科研熱情,并為其今后從事科學研究工作打下良好的基礎。學生可以自由組合成實驗小組,根據(jù)學習興趣與愛好以及所學專業(yè)方向選擇實驗題目。實驗室應在開放時間和儀器的使用方面給予保障,保證實馴頃利實施。
3綜合實驗的管理與要求
3.1熟悉實驗環(huán)境,加強課前預習,獨立完成實驗
組織學生利用課外時間到實驗室,對綜合實驗涉及到的各單體實驗進行串連;根據(jù)實驗任務書和指導書提前預習,熟悉相關(guān)的實驗設備和實驗步驟,減少實驗過程中的盲目性,也提高了學生對綜合實驗的興趣;進行實驗時,輔導教師放手讓學生自己獨立完成,只做一般性輔導。
3.2實驗室實行開放式管理
因為學生的課余時間不統(tǒng)一,每個實驗方案進度也不同,對于綜合性實驗,實驗室應實施開放式管理,學生可以提前一周在網(wǎng)上或到實驗室預約,實驗室管理人員匯總后,根據(jù)教學任務的情況合理安排,這樣增強了學生支配實驗時間的計劃性和靈活性,實驗時間也有了很好的保障。
3.3加強實驗過程中的管理
為了保證綜合性實驗的順利完成,指導教師應對實驗的進度、實驗的階段成果以及學生對實驗時間的投人進行動態(tài)的管理。在綜合性實驗中,老師不僅是實驗的指導者,也是實驗實施的監(jiān)督者,可以通過中期檢查、階段性答辯等方法來加強管理,一方面可以檢查實驗的進度情況,一方面可以發(fā)現(xiàn)學生實驗中的一些問題,防止學生鉆死胡同,從而保證實驗的順利完成。
3.4合理安排,教學科研兩不誤
由于實驗室全天開放實驗室,增加了實驗教學的工作量,為了避免綜合實驗所有儀器設備與正常的實驗教學以及科研活動發(fā)生沖突,實驗室制定了合理的時間表,在首先保證正常的實驗教學以及科研活動的前提下,排出若干個時間段供參加綜合實驗的學生選擇,以保證綜合實驗的順利進行。對參加輔導學生綜合實驗的教師責任到人,對教師的表現(xiàn)與業(yè)績可帶人教師的年終考評,充分調(diào)動教師參與學生綜合實驗課的積極性和能動性。
4結(jié)語
關(guān)鍵詞:電網(wǎng)工程;合同管理:風險;防范措施
中圖分類號:F284 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2014)14-0276-02
引言
電力企業(yè)是關(guān)系到我國民生的關(guān)鍵和基礎性的產(chǎn)業(yè)與公用事業(yè),伴隨電力體制的改革進程不斷深入,電網(wǎng)的架設進一步完善,每年基建工程量大,涉及工程類合同種類和數(shù)量也相當?shù)亩啵云渌媾R的風險也就不斷增多。工程類合同中法律風險假如不能進行完善的控制和防范,就會給該企業(yè)帶來很多經(jīng)濟類風險,繼而傷害到電力企業(yè)的合法權(quán)益。怎樣強化其企業(yè)內(nèi)部管理工作、做好相關(guān)的依法經(jīng)營工作,充分地運用法律手段進行經(jīng)營和風險的化解,維護好企業(yè)的既得利益也是該電力企業(yè)目前必須面對的關(guān)鍵性問題。但是在合同管理中,這將是電力企業(yè)經(jīng)營和管理工作的重要部分,因此其管理的水平也就是企業(yè)軟實力的重要表現(xiàn)。而在真正意義上的現(xiàn)代電力企業(yè)的經(jīng)營和管理,是一定要建立一在個比較完善的工程類合同管理機構(gòu)上的,如此才能夠?qū)⒑贤芾碜鳛槠浜诵牡臉屑~進一步建設,建立好相應健全的法律風險的管理防范體系,進一步完善合同法律風險的管理和防范工作,才能夠確保電網(wǎng)工程項目的順利進行。
一、工程類合同的管理的內(nèi)容
所謂工程類合同是指發(fā)包方(建設單位)和承包方為完成商定的施工工程,明確相互權(quán)利、義務的協(xié)議。依照合同,承包方應完成建設單位交給的物資、施工、監(jiān)理、設計等任務,建設單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。也就是說,工程類合同貫穿于整個工程實施全過程中的各個方面的,然而合同中的當事人的利益損害或者發(fā)生損失的概率也將是貫穿于整體工程的過程?!袄姘l(fā)生了損害、損失的概率”被統(tǒng)稱為合同中的“風險”,而不把其稱之為“危險”。這是因為“風險”包括的范圍要比“危險”包括的范圍更廣,它不僅包括了損失可能發(fā)生的概率,還包括了收益可能發(fā)生的概率。因此,將風險限定為電力企業(yè)中發(fā)生潛在的經(jīng)濟損失或者其他的損害變動的程度。這樣一來,在合同管理的法律風險也就是合同的管理中可能發(fā)生的潛在經(jīng)濟損失或者其他的損害變動程度。
二、工程類合同管理中常見法律風險和對策
(一)合同準備階段環(huán)節(jié)的風險與對策
1.因為項目的標的情況不明確,并未進行可行性的研究,而邊想邊干,同時邊干邊改,也沒有進行相對系統(tǒng)的策劃工作,就大大地增加該項目的投資風險。相應的對策:在合同的立項階段,工程管理人員需要加強對立項可行性的研究和審查,并且需要做好該項的目的資金籌劃。
2.合同項目可能存在著合作的主體不適合、并無履約能力的情況。相應對策就是,盡可能的了解相關(guān)對方當事人的有用信息,如對方當事人的經(jīng)營范圍、資信的狀況和履約能力、商業(yè)的信譽等,并且還應該重點考察對方當事人的法律地位,重點審查合同的主體是否是法人,相應的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證明,過往業(yè)績是否合法并且有效,是否存在著超越權(quán)限與經(jīng)營范圍的情況。在履約能力的審查環(huán)節(jié)中,一定要做好注冊資金的真實性審查、會計資料的審查、股東能力的審查、歷史履約情況的審查工作。
3.審查是否存在著締約過失責任,也就是并未簽訂合同之前,就因為一方當事人過錯而給對方造成了相應的損害,有過錯一方當事人應該承擔相應的賠償責任。這種問題的解決措施為,在合同簽訂之前的會議紀要、往來的函件包括了傳真、電子的郵件等均可作為直接或者補充的證明材料,一旦發(fā)生了糾紛,就可以利用這些材料作為對企業(yè)有利的證據(jù)。
(二)合同起草環(huán)節(jié)的風險和對策
1.合同的條款不完整或者不明確
合同的條款顯失公平或者存在著違法情況,合同的條款不符合有關(guān)的標準等。相關(guān)對策為,要盡力做到合同的用詞準確,以確保表達清楚,相關(guān)條款一定要約定明確,從而有效地避免了歧義,對涉及金額較大合同還應該聘請專業(yè)的律師進行審查。
2.合同中格式合同的風險
使用格式合同的優(yōu)勢就是便捷并且交易的成本低,然而這同時也產(chǎn)生雙方權(quán)利與義務的不對等情況的風險,通常情況下加重了對方的責任,相反會減輕了己方的責任。在這種情況下的對應措施就是,應該嚴格地審查合同格式的基本內(nèi)容,防止其格式合同的問題。對交易對方所提供的格式合同,應該利用補充條款或深入磋商、變更的方式以達到擺脫對方所限定和拘束的目的,并且應該根據(jù)企業(yè)本身的情況,確保公平原則,適當?shù)匦薷暮贤母袷健?/p>
3.合理分擔工程合同中的風險
在這種情況下,工程項目經(jīng)理應該通過購買保險分散與轉(zhuǎn)移風險的手段,在合同的使用環(huán)節(jié)中盡可能加入保險的條款,以便用小錢獲得大的保障。無數(shù)事實可以證明,減少自己損失為最小的手段就是風險的轉(zhuǎn)移,而工程保險就是風險轉(zhuǎn)移的最好途徑和辦法。
(三)合同簽訂環(huán)節(jié)的風險和對策
合同簽訂不嚴謹,相關(guān)具體細則不規(guī)范。電力工程類合同涉及范圍較廣且投資金額巨大。合同作為保證工程建設項目正常開展的重要法律文件,必須保證合同各項條款的細致嚴密,具體細則的完善規(guī)范,各個程序的嚴格執(zhí)行,這樣才能為工程建設中可能出現(xiàn)的各項經(jīng)濟問題提供有利的法律依據(jù),提高工程建設效益。然而,工程建設項目中,承發(fā)包雙方所訂立的施工合同約束條款不全、內(nèi)容不明等現(xiàn)象時有發(fā)生,導致合同缺乏可操作性與完備性。例如,施工項目受征地工作推進緩慢因素的影響,出現(xiàn)嚴重的阻工現(xiàn)象。而合同文件中僅對暫停施工56天以內(nèi)的窩工有明確的規(guī)定和計算依據(jù),對超過56天的窩工補償標準無約定,從而引發(fā)承發(fā)包雙方的補償糾紛。合同應該全面規(guī)范,要大力推廣使用電力的合同示范文本。這樣的合同范本條款的嚴密性比較強,具有很強的操作性。采用合同范本對明確雙方的權(quán)利和義務有益,可以防止出現(xiàn)合同條款的欠缺和不平等,有助于施工合同的管理。
三、不斷加強合同管理體系的建設與人才培養(yǎng)
(一)構(gòu)筑電力企業(yè)的合同管理與風險控制體系
電力企業(yè)應該根據(jù)本身的經(jīng)營規(guī)模和組織機構(gòu)的不同,選擇相應合適和有效的合同管理手段,采取了一個部門統(tǒng)一歸為管理,其相關(guān)的部門一同進行協(xié)辦的形式,配置一定專業(yè)的合同管理人員。確保對合同的管理工作做到了機構(gòu)、人員和制度的“三落實”,形成了比較完善的合同管理的網(wǎng)絡組織。
(二)健全合同管理制度是防范合同管理風險的有效保證
希望保證合同的管理規(guī)范化、科學化、標準化和法律化,構(gòu)筑好企業(yè)合同法律風險的管理與防范系統(tǒng),就要從完善制度這一環(huán)節(jié)入手,建立好規(guī)章制度,制定其切實可行的合同管理規(guī)范,讓管理的工作有章可循。依據(jù)著相關(guān)的法律、法規(guī)與企業(yè)的根本情況,制定好企業(yè)的章程,建立一套健全的企業(yè)法律層次的規(guī)章制度,于合同管理的體系上配備好相應的修訂相關(guān)制度。
(三)重視培養(yǎng)合同的管理人才
現(xiàn)階段的電力企業(yè)間的競爭根本是人才競爭,人才就是該電力企業(yè)的第一生產(chǎn)力,一定要吸納優(yōu)秀人才,才能夠獲得工作中競爭的主動權(quán)。在合同的管理工作中,人才的管理一樣也是最重要的環(huán)節(jié),要堅持以人為本,重視合同中管理人才的培養(yǎng)工作,關(guān)注該合同的管理人才選拔和培養(yǎng)的工作。選調(diào)出一批素質(zhì)高、學習能力較強、知識面更廣、責任心更強的人員,充實到合同的管理隊伍中去。加強人員的理論學習,組織其在職培訓,不斷地做到學法、懂法并且依法辦事。鼓勵合同的管理人員積極參加各項法律與項目管理層面的執(zhí)業(yè)資格考試。創(chuàng)造出一個有效的同業(yè)交流途徑,開設相應的法律顧問論壇、網(wǎng)絡在線交流平臺,確保有效地提升相關(guān)管理人員的專業(yè)水平。
結(jié)束語
電力企業(yè)中的工程類合同管理工作是目前市場經(jīng)濟背景下電力企業(yè)基建工程管理工作的一項核心與關(guān)鍵性內(nèi)容,工程全過程管理在各個方面都應該圍繞著這一核心問題開展工作。在合同的準備、起草、審查、簽訂、履行與合同的后期處理等經(jīng)濟的活動中,構(gòu)筑成電力企業(yè)的合同管理風險的防范系統(tǒng),建立科學、合理的管理規(guī)范,制定好電力企業(yè)的管理流程,細化相關(guān)合同的管理內(nèi)容與法律事務處理流程,很好的預防風險的發(fā)生,才能夠確保將經(jīng)濟糾紛的起因消滅在萌芽狀態(tài)中。只有通過加強項目管理人員對合同的培養(yǎng)與培訓,才能夠不斷增強其合同風險意識,并且使之學會科學防范與控制的方法,才能夠在最大的程度上維護好企業(yè)本身的合法權(quán)益,避免與減少了相應的經(jīng)濟損失,全面地提高了電力企業(yè)的經(jīng)濟效益,確保電網(wǎng)的構(gòu)建獲得了持續(xù)、穩(wěn)健的發(fā)展。
參考文獻:
關(guān)鍵詞:鋼管拱肋制造精度控制
中圖分類號:TU761 文獻標識碼:A 文章編號:
1、工程概況
南通市新開北路通啟運河大橋主橋上部結(jié)構(gòu)采用斜靠拱下承式系桿拱結(jié)構(gòu),主橋全長71.6m,計算跨徑70m。鋼管拱肋由主拱肋和斜拱肋組成,其拱軸線均為二次拋物線,主拱肋和斜拱肋斷面采用相同形式,拱肋外側(cè)封板鋼板厚14mm,連接成等邊三角形;三角形每個頂點設一根Φ219、壁厚16mm的無縫鋼管;等邊三角形封鋼板內(nèi)切Φ1050、壁厚22mm的主鋼管形成整體。兩拱圈拱軸線均采用二次拋物線,主拱圈失跨比1/4,斜拱在拱圈平面內(nèi)的失跨比1/3.873。主拱吊桿采用平行高強度鋼絲成品索,吊桿縱橋向間距為3m,主橋概貌如下圖1。
圖1
2、制作工藝
2.1制作流程
每聯(lián)拱肋分成五個段,主、斜拱肋的主管均由長約2m短管以折代曲接成單個節(jié)段長度后進行節(jié)段組裝,制作流程如下:
放樣下料首件檢驗零件加工卷圓鋼管縱縫拼焊校圓鋼管接長報檢裝焊系板、隔板及吊點部位零件內(nèi)部涂裝涂裝報檢裝焊上部兩塊封板內(nèi)部涂裝涂裝報檢翻身裝焊下部封板節(jié)段報檢節(jié)段預拼預拼報檢內(nèi)部涂裝涂裝報檢存放待運 。
2.2制作有關(guān)事項說明
1)節(jié)段余量加放
拱肋余量加在每個節(jié)段的下口,中間合攏段兩頭都加放余量,除近拱腳段余量為100mm外,其它各段余量均為50mm。
2)焊接收縮量加放
每條環(huán)縫裝配時加2mm的焊接收縮量;每條縱縫裝配時加2mm焊接收縮量。
3)主拱肋徑向線的標明
a) 標明鋼管徑向線的目的在于為后續(xù)工序:部件裝配、節(jié)段預拼裝、檢驗等提供標記線。
b)主拱肋徑向線標注位置如下圖2所示:
圖2
2.3放樣
關(guān)鍵詞:建筑工程;合同糾紛;合同管理
改革開放以來,我國的建筑業(yè)獲得了長足的發(fā)展,這與建筑法律制度的完整是密不可分的。到目前為止,我國已經(jīng)形成了以《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》為三大支柱,以《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程勘查設計管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設項目環(huán)境保護管理條例》及地方性法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件為輔的建筑法律體系基本框架。但是由于建設工程施工過程本身錯綜復雜,涉及法律適用的新情況和新問題層出不窮,承、發(fā)包雙方在出現(xiàn)合同爭議后有時還會遲到無法可依的尷尬局面,各地法院因司法理念和對法律精神的理解差異及建筑行業(yè)專業(yè)性較強,在審判實踐中司法標準不統(tǒng)一的現(xiàn)象也時有出現(xiàn)。為及時、公正審理建設工程施工合同糾紛案件,依法保護當事人的合法權(quán)益,規(guī)范建筑市場秩序,促進建筑業(yè)健康發(fā)展,加強對建筑工程施工合同糾紛的處理及合同管理研究就顯得尤為重要,本文就此進行探討。
一、建筑工程施工合同糾紛的特點
(一)建筑合同糾紛比較復雜一項建筑工程的順利進行,既離不開建設方、施工方、分包方等多方合同的順利履行;也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領域內(nèi),由于法律的強制規(guī)定,比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包,禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實狀況嚴重不符,由于利益的誘惑,存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實,這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復雜性。
(二)建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中,行政審批、環(huán)評,勘測設計、施工組織、建設方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設工程合同施工中,工程進度、工程預算與結(jié)算、工程責任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財務、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應具備一定的工程知識。
(三)建筑工程合同糾紛的有效解決,離不開律師的介入合理合法維護當事人權(quán)益,有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛,離不開律師扎實的法律知識。這也是優(yōu)秀律師的必備,在為當事人處理建筑工程糾紛時,扎實的法律知識是問題最合理最有效解決的前提,也是贏得當事人信任的基礎。
二、當前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題1.“陰陽合同”充斥市場?!瓣庩柡贤笔侵赴l(fā)包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人,并按照招標文件及中標通知書要求,與中標承包人簽訂施工合同,俗稱“陽合同”;在有形建筑市場以外,另行與承包人簽訂一份合同書或補充協(xié)議,該合同未經(jīng)建設行政主管部門審查備案,但在實際施工活動中被雙方認可,即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異,但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異:發(fā)包人利用自己在建設工程發(fā)包中的主導地位,將自身的一些風險轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2.施工企業(yè)合同意識淡薄,缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在:(1)不嚴格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事,而是習慣于找領導協(xié)調(diào),即便是正當?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。(2)不設立合同管理部門,缺乏專業(yè)的合同管理人才。
大多數(shù)項目管理機構(gòu)都未設立合同管理部門,缺乏可行的有效的動態(tài)合同管理制度和具體的操作流程,不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的,涉及全局的,又是專業(yè)性、技術(shù)性強、極為復雜的管理工作,對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理:第一,結(jié)合實際,做實基礎工作,規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié),實現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。
建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等,因此,企業(yè)應當依法健全、完善各項手續(xù),合理規(guī)避各種不必要的法律風險。一些企業(yè)的管理人員總習慣于口頭通知,而不采取書面方式,這樣做確實比較省時、省力,甚至一定程度上提高了工作效率,但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患,當出現(xiàn)建筑工程施工爭議時,企業(yè)很難拿出對自己有利的實質(zhì)憑證而陷入被動。因此,企業(yè)應當把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項書面材料作為一項基礎工作加以重點落實,提升企業(yè)管理的主動權(quán)。
實現(xiàn)動態(tài)管理,增強工作的及時性和針對性。建筑工程施工合同管理是一項時效性較強的工作,各環(huán)節(jié)都有嚴格的時限。為確保工作的及時開展,應當充分借助現(xiàn)代信息手段,通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺賬,對企業(yè)的建筑工程施工合同進行動態(tài)跟蹤管理,隨時掌握建筑工程施工合同簽訂情況,及時準確地進行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除,依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系,提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二,建設期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約,造成業(yè)主強行終止與承包人的施工合同時,承包人應承擔因此而產(chǎn)生的額外增加費用和合同中列明的其他費用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項,在本工程缺陷責任期滿后,再由監(jiān)理工程師查清承包人實施和完成本工程與缺陷修復應結(jié)算的費用以及應扣除的完工拖延損失償金(如有)和業(yè)主已實際支付給其的各項費用,并予以證實。因業(yè)主違約,造成承包人與業(yè)主終止施工合同時,業(yè)主應向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費用和其他應得費用,還應支付給承包人由于該項合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費用。新的施工單位(包括部分分割工程的承接單位)必須滿足項目招標時的相應資質(zhì)和強制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同,合同價款由雙方協(xié)商確定。
第三,施工合同的管理。業(yè)主負責組織技術(shù)交底、提供施工圖紙,并督促設計單位派駐設計代表,同時派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題;并委托監(jiān)理工程師對工程的質(zhì)量、進度、費用進行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認其完整性和有效性。承包人應熟悉和研究合同文本,全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計劃合理確定項目合同控制目標,制定實施計劃和保證措施。業(yè)主嚴格依據(jù)合同變更程序?qū)椖亢贤M行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定,對合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進行處理和(或)解決。對合同文件進行管理。進行合同收尾。
第四,加強監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責任??偙O(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會,駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會,并簽發(fā)會議紀要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實施合同組織的有關(guān)會議。根據(jù)工程實際情況,監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍,對工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定,確定變更工程的單價和價格,在得到業(yè)主同意后,下達變更令。監(jiān)理工程師必須認真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量,提出意見報業(yè)主核準。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符;對不稱職的主要技術(shù)、管理人員,監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對施工單位進場的主要機械設備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進行監(jiān)督、檢查。由于機械設備的原因影響工程的進度、工期、質(zhì)量的,監(jiān)理工程師有權(quán)提出補充、更換機械設備,承包人不能滿足要求時可停止支付工程款。督促業(yè)主及時妥善完成合同規(guī)定的責任事項和法定承諾。
第五,工程單價變更糾紛的處理,應遵循以下原則:其一,工程量清單中存在與變更工程細目相同細目的,其單價應按工程量清單中已有的細目單價確定;其二,工程量清單中無相同細目但存在類似細目的,變更工程應參照類似細目單價,業(yè)主應積極組織監(jiān)理工程師與承包人協(xié)商,及時確定變更單價;其三,工程量清單中沒有適合或類似參考單價的,應由承包人依據(jù)合同單價分析表中的工、料、機單價和費率編制補充單價并考慮投標調(diào)價函的調(diào)價比例,報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定;若是新增材料或設備,則按市場價格編制清單單價報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定,業(yè)主應及時審查確定正式單價,盡量避免暫定單價進行計量。其四,如果變更工程單價一時不能議定,監(jiān)理工程師可確定暫定單價報業(yè)主批準后,作為暫付賬款計入期中支付證書中,并辦理有關(guān)記錄和手續(xù)。
三、結(jié)語
摘 要 本文詳細介紹建設工程施工合同履行中的工程簽證的法律意義,并具體分析工程簽證操作實務中經(jīng)常遇到的問題,然后對工程簽證時應注意的重點環(huán)節(jié)作簡要的分析。
關(guān)鍵詞 工程簽證 法律性質(zhì) 操作實務
工程簽證是建設工程施工期間的各種因素條件發(fā)生變化情況的真實記載和證實,也是工程項目建設方、施工方在雙方所簽訂的建設工程施工合同工程量發(fā)生合同約定以外變化的實際記錄,它是計算預算外費用的原始依據(jù),也是建設工程施工階段工程造價管理的重要組成部分。
公司以往所發(fā)生的建設工程合同糾紛中,無論是工程價款糾紛,或是工程質(zhì)量糾紛,或是工程工期違約糾紛,大多都涉及工程簽證問題,可以說工程簽證問題是建設工程合同糾紛形成的重要成因,同時,工程簽證也是相關(guān)權(quán)利要求能否得到支持的關(guān)鍵證據(jù)。
一、建設工程施工合同履行中的工程簽證的法律意義
建設工程施工合同履行中出現(xiàn)的工程簽證,從法律定性上來看,屬于建設工程施工合同履行過程中有關(guān)合同權(quán)利義務的增加或變更,從工程簽證所涉及的范圍來看,它幾乎存在于建設工程施工的各階段。工程簽證一般可分為以下兩類:
一是工程簽證可能涉及到原建設工程施工合同沒有約定的新增內(nèi)容,新增加的內(nèi)容又與原建設工程施工合同的內(nèi)容存在某種聯(lián)系,需要由合同約定的施工方來完成此項內(nèi)容才更為方便,從而在施工中通過簽證的方式確定施工方來完成該項工作,此為增加式工程簽證。二是工程簽證也可能涉及到原建設工程施工合同中已經(jīng)約定的內(nèi)容,雙方需對原建設工程施工合同所約定的履行方式、履行方法、工作范圍、工作內(nèi)容的某項或某幾項內(nèi)容的變化做出變更記載,從而在施工中通過簽證方式確定施工方實際完成的該項工作,此為變更式工程簽證。
由于工程簽證所具有的在合同履行過程中對于原合同約定權(quán)利義務內(nèi)容變更的性質(zhì),確定了其所具有的合同變更的法律意義?!逗贤ā返谄呤邨l規(guī)定“當事人協(xié)商一致,可變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的,依照其規(guī)定”;第七十八條規(guī)定“當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更”。我們從合同法的相關(guān)規(guī)定可見,在建設工程施工合同履行中,合同雙方進行相關(guān)合同權(quán)利義務內(nèi)容的變更,元論是增加式的簽證,或是變更式的簽證,都是法律允許實施的行為,但其前提條件是“當事人協(xié)商一致”。需特別注意的是某些根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定事先經(jīng)過批準、登記手續(xù)的合同,其變更效力有待于原批準、登記機關(guān)的再次批準、登記并確認,才具有效力。另一方面,根據(jù)合同法的條款規(guī)定,合同變更的內(nèi)容需要具有明確意思表示的特征,否則將不僅不具有法律效力,合同法也視此變更實為未變更,其變更的事實會被法律推定為未發(fā)生。在合同糾紛訴訟中,法律要求主張變更方負有舉證責任,以證明變更事實的存在,這一點決定了工程變更應當辦理書面工程簽證手續(xù)的重要性。
建設工程簽證的作用在于確定事實,最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》明確了工程簽證的法律意義?!督忉尅返谑艞l規(guī)定“當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量”。從該司法解釋規(guī)定可見,工程簽證是工程量爭議確定的極其重要的依據(jù),如工程量發(fā)生爭議,如果沒有工程簽證加以證明,主張的權(quán)利要求都將失去憑據(jù),訴訟中將失去判定事實存在與否和權(quán)利主張能否得到法院支持的客觀證據(jù),除非能提供“其他證據(jù)”加以證明確認。值得注意的是,“其他證據(jù)”的收集與證明,在訴訟角度,顯然要比工程簽證困難很多,訴訟風險由此將會增加。
通過以上分析可見,工程簽證不是工程事實的簡單記載,而是具有書面記錄建設工程現(xiàn)場所發(fā)生實際變化的特殊作用,關(guān)系到建設工程雙方的切身利益,是工程造價結(jié)算的重要依據(jù),特別是在某些固定造價合同中,其更是索賠的依據(jù)??偠灾?,如果解決好工程簽證問題,將為有效減少建設工程施工合同糾紛起到積極作用。
二、工程簽證操作實務中經(jīng)常遇到的問題
1、不及時簽證。工程簽證的含義即在于對施工合同履行過程中所發(fā)生的變項,由雙方代表在工程現(xiàn)場進行測定、描述、簽署書面意見,作為工程量結(jié)算依據(jù)。由于工程施工的流程,不及時辦理簽證,將可能導致變更項目失去現(xiàn)場評定基礎,產(chǎn)生工程簽證不能補簽或補簽不真實的情況出現(xiàn),形成紛爭。
2、不合法簽證。工程簽證是由雙方負責的代表簽署,而有權(quán)簽署簽證的代表人必須是經(jīng)過正式合法授權(quán),在授權(quán)存在的基礎上,在授權(quán)的范圍內(nèi)簽署,且內(nèi)容應當符合相關(guān)規(guī)范要求。而在我們施工現(xiàn)場實際發(fā)生的工程簽證,或是非授權(quán)代表簽署,或是超出授權(quán)范圍簽署,這類情況都將可能形成工程簽證的合法性爭議。還有一些簽證,其內(nèi)容的不規(guī)范(如監(jiān)理文書格式先用不當),也將會形成結(jié)算的異議,從而失去工程簽證的實際意義。
三、工程簽證的實務操作指引
關(guān)鍵詞:建設工程施工合同/承攬合同/區(qū)別
2008年10月,日照仲裁委員會受理了一起合同糾紛案件,案情大致是:申請人某鋼廠委托被申請人某起重機制造公司制造一個懸梁起重機,包括起重機的制作和安裝。合同約定竣工日期為2007年5月1日,每延誤一天,需支付合同價款萬分之5的延期違約金;合同履行中發(fā)生的一切糾紛,由合同履行地的仲裁委員會解決等。合同簽訂后,申請人按約支付工程款,被申請人未能按期交工,直到2007年9月14日才將起重機調(diào)試合格后交付申請人使用。工程交付后,由于雙方當事人對工期延誤違約金的計算發(fā)生爭議,申請人向日照仲裁委員會(起重機的安裝地)申請仲裁:要求裁決被申請人支付工程延期違約金40余萬元。被申請人則以“雙方當事人簽訂的合同實質(zhì)內(nèi)容是被申請人按照申請人的要求完成一個起重機的制作,而起重機的制作是在被申請人所在地進行的,因此該合同是承攬合同,被申請人住所地才是合同履行地”為由,提出管轄權(quán)異議,認為該仲裁委員會沒有管轄權(quán)。
根據(jù)最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定,建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地,而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此,界定該合同的性質(zhì),決定了該仲裁委員會對該案是否享有管轄權(quán)。對此,該仲裁委員會內(nèi)部有兩種不同的觀點,由此引起筆者的注意,特撰此小文。
《合同法》第251條規(guī)定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同?!钡?69條規(guī)定:“建設工程合同是承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款的合同?!苯ㄔO工程合同,實際上是承攬合同的一種特殊類型。因此,《合同法》第287條規(guī)定:“法律對建設工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的有關(guān)規(guī)定?!备鶕?jù)《合同法》的規(guī)定,建設工程合同包括工程勘察合同、工程設計合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程設計合同與承攬合同較易區(qū)分,因此本文重點闡述工程施工合同與承攬合同的區(qū)別?,F(xiàn)實中,建設工程施工合同又可分為土木建筑工程合同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。
建設工程施工合同與承攬合同都具有以下相同的法律屬性:
1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標的。在承攬合同中,承攬人必須按照定作人的要求,完成一定的工作,但定作人的目的不是工作過程,而是工作成果。建設工程施工合同中,承包人也必須按照發(fā)包人的要求,或根據(jù)發(fā)包人提供的圖紙資料,完成一項工程,發(fā)包人的目的,也不是工作過程,而是按期得到一項完整的、合格的工程。
2、合同的標的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的,因而定作人對標的物質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標的物特定化,使它同市場上的物品有所區(qū)別,以滿足定作人的特殊需要,這是與買賣合同的最大區(qū)別之處。建設工程施工合同,同樣也是根據(jù)發(fā)包人提供的與眾不同的圖紙,為滿足發(fā)包人建設一項與其他建筑物不一樣的建筑物訂立的。
3、承攬人或施工人的工作均具有獨立性。兩類合同中,承攬人和承包人都是以自己的設備、技術(shù)、勞力等完成工作任務,不受合同對方的指揮,獨立完成合同約定的質(zhì)量、期限等責任,在工作成果和工程交付前,對標的物的滅失或工作條件惡化風險所造成的損失承擔責任。
4、均具有一定的人身性質(zhì)。承攬人或承包人一般必須以自己的設備、技術(shù)、勞力完成工作或工程,并承擔風險,不得擅自將承攬的工作或工程交給第三人完成,且對完成工作、工程過程中遭受的意外風險負責。
5、均是雙務、有償合同。承攬合同中,承攬人負有完成工作并支付工作成果的義務,而定作人則負有支付報酬的義務,兩者的義務是相互的、對流的、有償?shù)?。建設工程施工合同中,承包人負有按期保質(zhì)完成工程并交付工程的義務,發(fā)包人負有支付工程款的義務,兩者的義務也是相互、有償?shù)摹?/p>
對以上建設工程施工合同與承攬合同的共同法律屬性,大家的意見是一致的,但對兩類合同的不同之處,可謂“仁者見仁、智者見智”,從網(wǎng)上搜到的以下兩個案例,也反映出兩種不同的觀點。
1、上海市浦東新區(qū)人民法院(以下簡稱浦東法院)2000年在審理上海東方上市企業(yè)博覽中心有限公司(以下簡稱上海東方公司)破產(chǎn)案時(見上海市浦東新區(qū)人民法院網(wǎng)),就債權(quán)人上海市建筑設計研究所有限公司(以下簡稱建筑研究所)申請優(yōu)先受償工程欠款一案,依據(jù)《建設工程質(zhì)量管理辦法》認定:建設工程合同的標的是特指基本建設工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同,不屬于建設工程合同,而屬于承攬合同的范疇,因此破產(chǎn)申請人與債權(quán)人簽訂的合同應屬于建設裝潢工程施工合同,而非《合同法》286條所指的建設工程合同。浦東法院最終以建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同、而是承攬合同為由,裁決債權(quán)人不得按照《最高人民法院關(guān)于建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》的規(guī)定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
2、乙方為甲方承建一塊大型戶外顯示屏,一審法院從合同名稱入手,認為該合同屬于建設工程施工合同。而二審法院采納了被告的上訴意見認為:當事人雙方標明為“定制人”、“承攬人”,合同標的為可拆分物,主要依賴承攬人之技術(shù)特點進行施工,最終之安裝僅是制作過程之延續(xù),并最終認定該案為“承攬合同糾紛”。
筆者認為,建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處,主要體現(xiàn)在以下三個方面:
1、合同標的物的區(qū)別。建設工程施工合同完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn),即合同標的物是不動產(chǎn)物,包括民法意義上的完全不動產(chǎn)物和大部分類不動產(chǎn)物,而承攬合同完成的工作則不構(gòu)成不動產(chǎn)的,即標的物一般是指動產(chǎn)。
國務院制定的《建設工程質(zhì)量管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄔO工程安全生產(chǎn)管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條第2款規(guī)定:“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè),是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建等活動的企業(yè)。”從上述規(guī)定可以看出:建設工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程,三類工程的共同點就是:工程施工完成后,均構(gòu)成了不動產(chǎn)物,包括完全不動產(chǎn)物和類不動產(chǎn)物。
(1)完全不動產(chǎn)物是指在物理上固定在土地上、不能隨便移動的構(gòu)筑物。不動產(chǎn)物一般是指比較大而復雜、建設工程的要求比較高的土木建筑物和基礎建設項目,如辦公樓、廠房、碼頭、公路等,但也包括投資額小、工程技術(shù)要求比較簡單的建設項目,如民宅、垃圾站、傳達室等。
不動產(chǎn)物的建設,通常要涉及對土地利用的強制性規(guī)范的限制,當事人不得違反規(guī)定自行約定。例如,發(fā)包人擬投資建設一座廠房,必須經(jīng)過有關(guān)部門的審批,辦理土地使用、占用手續(xù),符合有關(guān)規(guī)劃要求,辦理開工許可證等。國家建設主管部門制定的工程類別及等級中,把工程類別分為房屋建筑工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、水利水電工程、電力工程、林業(yè)及生態(tài)工程、鐵路工程、公路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和機電安裝工程十四類,從中可以看到,上述工程的共同點是,工程完成后均成為了完全不動產(chǎn)物。因此,凡是為施工完全不動產(chǎn)物而簽訂的合同,均是建設工程施工合同。
那么在不動產(chǎn)物上的施工行為,是否是建設工程施工合同的內(nèi)容呢?筆者認為:在不動產(chǎn)物上的施工行為,如果行為的后果添附在不動產(chǎn)物上,并最終形成了與不動產(chǎn)物一體的、不可分割、不可拆分的部分,由此簽訂的合同,筆者認為也應當定為建設工程施工合同,而不能認定為承攬合同。例如室內(nèi)裝修活動。該類工程雖然可能技術(shù)要求比較低、投資較小,但裝修行為的后果,通常成為了不動產(chǎn)物上不可分割的部分,因此也是建設工程施工合同的內(nèi)容,而不是承攬合同的內(nèi)容。
實踐中對建設工程施工合同的標的物有個誤區(qū),即有人認為:建設工程合同的標的限于比較大而復雜的土木建筑等工程,建設工程的要求較高,因此為完成一般建設項目而訂立的合同不屬于建設工程合同,而應屬于承攬合同,如為個人建造住房與建筑隊訂立的合同就是承攬合同,而不是建設施工工程合同。筆者對此持不同看法:個人建造的住房,也構(gòu)成不動產(chǎn);個人住房雖然工程較小、難度比較小,建設要求不高,但也是房屋建筑,《建筑法》中已將建筑活動范圍明確界定為“各類房屋建筑及其附屬設施的建造”。應當包括個人住房在內(nèi)的各類建筑。另外,個人建造住房,同樣需要取得有關(guān)部門的許可,施工中同樣具有一定的危險性,同樣需要具有一定資質(zhì)的人員進行施工,因此,為完成一般建設項目而簽訂的合同也應當定為建設工程施工合同。
(2)部分類不動產(chǎn)物,包括鐵塔、管道、室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等。有人認為:室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等屬于類不動產(chǎn)物,不構(gòu)成民法意義上的不動產(chǎn)物,歸屬于可拆分物,因此,該類合同主要是依據(jù)加工方的技術(shù)而簽訂,應當認定為加工承攬合同,方符合立法之精神。筆者認為:施工上述類不動產(chǎn)物時,不能孤立的只從物的分類來分析,還要結(jié)合下面第2個不同之處,即對合同主體的要求來分析。
2、合同主體的區(qū)別。建設工程施工合同的承包人為特殊主體,法律對承包人有特殊要求,即承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設資質(zhì)的法人。而一般承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下,合同雙方為一般主體。
(1)《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》第3條規(guī)定:“建設工程安全生產(chǎn)管理,堅持安全第一、預防為主的方針”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第1條規(guī)定:“為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理,維護公共利益和建筑市場秩序,保證建設工程質(zhì)量安全,根據(jù)《建筑法》、《行政許可法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī),制定本規(guī)定”。由于建設工程施工過程一般較長,施工中需要一定的技術(shù),過程存在一定的危險性,建設工程體現(xiàn)國家利益和社會公共利益、事關(guān)人民群眾生命財產(chǎn)安全,因此需要由有技術(shù)、有能力的隊伍來建設,另外建設工程的質(zhì)量的好壞,可能會涉及到社會公眾的人身安全和財產(chǎn)利益,國家對施工單位實行資質(zhì)管理是十分必要的。因此,為了加強建設工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理,保障人民群眾生命和財產(chǎn)安全,國家對建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理,以加強對建筑市場的管理。
(2)《建筑法》第26條規(guī)定:“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!钡?9條規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;……禁止總承包單位將工程分包給不具有相應資質(zhì)條件的單位”;《招標投標法》第26條規(guī)定:“投標人應當具備承擔招標項目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應當具備規(guī)定的資格條件”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),實施對建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)監(jiān)督管理,適用本規(guī)定”;第3條規(guī)定:“建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動”。此外法律對建筑從業(yè)技術(shù)人員也有相應的條件限制。以上都是法律法規(guī)的強制性規(guī)定,違反上述規(guī)定的建設工程施工合同依法無效。
由此可見,建設工程合同對承包人不但有要求,而且對承包人的要求是十分嚴格的。企業(yè)承攬工程,必須依法取得相應等級的資質(zhì)證書,并在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。反過來講,凡是需要取得建筑業(yè)資質(zhì)證書才能施工的項目,都是工程的范疇,圍繞工程簽訂的合同都是建設工程施工合同。
(3)建設部會同鐵道部、交通部、水利部、信息產(chǎn)業(yè)部、民航總局等有關(guān)部門組織制定的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》將企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包企業(yè)資質(zhì)、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)和專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)三大部分。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)包括房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和機電安裝工程等12個專業(yè)資質(zhì)。專業(yè)承包資質(zhì)包括地基與基礎工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60個專業(yè)資質(zhì);勞務分包工程包括木工作業(yè)、砌筑等13各專業(yè)資質(zhì)。從上述資質(zhì)分類看,國家對從事上述工程的企業(yè),包括施工總承包、專業(yè)分包和勞務分包,均實行資質(zhì)管理,企業(yè)均需辦理相應的資質(zhì)證書,否則,不能承攬工程,也不能承擔工程施工任務。建設工程施工合同中的承包人,必須具備相應的施工資質(zhì),才能承攬工程,否則,雙方當事人簽訂的建設工程施工合同會因為承包人沒有施工資質(zhì)而無效。因此也可以說:凡是必須具備上述資質(zhì)才能施工的項目,就是建設工程,為此簽訂的合同,就是建設工程施工合同。
現(xiàn)實中,當事人對建設工程施工合同中的安裝工程合同和承攬合同最容易混淆。從國家對建設工程施工合同承包人的特殊要求可以看出:安裝工程合同與承攬合同的最明顯的區(qū)別就在于國家對合同中的承包人有無資質(zhì)的要求。如果無資質(zhì)的要求,就是承攬合同;反之就是建設工程施工合同中的安裝工程合同。
還要注意的一個問題就是:有的建設工程施工合同的承包人沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)訂立的合同,只能認定合同為無效合同,而不能因為承包人沒有資質(zhì)就認定合同是承攬合同。
3、結(jié)算方式的區(qū)別。通常情況下,建設工程施工合同簽訂時,合同價款是不確定的、暫定的,需要雙方當事人根據(jù)合同履行情況,通過專門的工程造價咨詢單位,依據(jù)國家或地方編制的結(jié)算定額,計算出合同的最終價款。而承攬合同往往在簽訂合同時就約定了明確的價款或價款的計算方式,雙方當事人根據(jù)合同的約定,不需要通過專門的審計機關(guān)結(jié)算就能輕易計算出合同的最終價款。
建設工程施工合同需要進行工程結(jié)算才能確定最終價款。所謂工程結(jié)算是指承包人在工程實施過程中,依據(jù)承包合同中關(guān)于付款條款的規(guī)定和已經(jīng)完成的工程量,并按照規(guī)定的程序向建設單位收取工程價款的一項經(jīng)濟活動。工程結(jié)算關(guān)系到建設單位和施工單位的直接經(jīng)濟利益,它是建設單位控制建設投資的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié),同時也是施工單位實現(xiàn)經(jīng)營收益的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié)。國家為此出臺了一系列關(guān)于工程結(jié)算的規(guī)定:如《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》第2條規(guī)定:“凡在中華人民共和國境內(nèi)的建設工程價款結(jié)算活動,均適用本辦法。”《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理,適用本辦法。”為了統(tǒng)一工程造價的結(jié)算標準,國家建設部和各地建設行政主管部門,還制定了《全國統(tǒng)一建筑工程基礎定額》《全國統(tǒng)一安裝工程預算定額》《全國統(tǒng)一裝飾工程定額》《全國統(tǒng)一建筑消耗量定額》等計價依據(jù)。另外,國家對工程造價咨詢單位和人員也進行資質(zhì)管理。
由于建設工程的結(jié)算比較復雜,而建設單位一般沒有專門的工程造價咨詢?nèi)藛T,所以建設單位一般要委托有資質(zhì)的工程造價咨詢單位審核承包人編制的結(jié)算書。審核結(jié)果經(jīng)雙方當事人認可后,才具有效力。通常情況下,如果依據(jù)約定不能直接計算出最終價款的合同,是建設工程施工合同,反之就是承攬合同。
以上三個方面,就是建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處。一般情況下,只要對照上述三個方面,就能很容易的區(qū)別兩種合同?,F(xiàn)在再看前文提到的兩個案例。第1個案例中,(1)浦東法院既然認定債權(quán)人建筑研究所與上海東方公司之間簽訂的合同是建設裝潢工程施工合同,又否定建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同,顯然是前后矛盾;(2)國務院制定的《建設工程質(zhì)量管理條例》和《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》,以及建設部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》均明確規(guī)定建設工程包括裝修工程,而浦東法院引用失效的《建設工程質(zhì)量管理辦法》認定“建設工程合同的標的是特指基本建設工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同,不屬于建設工程合同”,顯然與現(xiàn)行的法律法規(guī)相沖突;(3)根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)要求,從事裝修(包括裝潢)工程的企業(yè)必須具備相應資質(zhì),也說明裝修工程就是建設工程的一個分類。由此看出,浦東法院的認定和裁判是值得商榷的。
第2個案例中,乙方為甲方承建戶外顯示屏的合同,既包括了制作顯示屏的內(nèi)容,也包括了安裝顯示屏的內(nèi)容。戶外顯示屏的制作,可能對制作主體并無特殊的要求,但是戶外顯示屏的安裝,不是任何單位都可以施工的,也需要有相應資質(zhì)的企業(yè)來進行,但二審法院忽視了這個關(guān)鍵,由此作出的裁判也值得商榷。對此,其實最高人民法院早于2003年3月26日《關(guān)于山東省青島東方鐵塔集團有限公司與河南省延津縣廣播電視局建設工程施工合同糾紛一案指定管轄的通知》中,就作出了相應的規(guī)定。該《通知》中的案例與上述案件案情基本一致,但最高人民法院的意見是:發(fā)射塔大部分零部件的加工行為是為履行施工合同而做的部分準備工作,因此雙方所簽合同不是承攬合同,應為建設工程施工合同糾紛,案件應由工程所在地人民法院管轄。
筆者認為,最高人民法院的意見無疑是正確的,但卻沒有從根本上指出區(qū)別兩種合同的辦法,導致下級法院在審理該類案件時仍無明確的依據(jù),不能不說是個遺憾。
建設工程施工合同和承攬合同除了從上述三個最明顯的不同之處外,還可以從以下幾個方面區(qū)分:
1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時多采用口頭形式。而建設工程施工合同屬要式合同,應當以書面方式訂立。這是國家對基本建設進行監(jiān)督管理的需要,也是由建設工程合同履行的特點決定的。《合同法》第270條明確規(guī)定:“建設工程合同應當采用書面形式?!钡蓪Τ袛埡贤o規(guī)定。
2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經(jīng)合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標投標法》的規(guī)定,建設工程施工合同的訂立一般應當經(jīng)過招標投標程序,還應接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動的監(jiān)督。《建筑法》第19條規(guī)定“建筑工程依法實行招標發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設工程合同,應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”;《招標投標法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:……”;第7條規(guī)定:“招標投標活動及其當事人應當接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。從意思自治方面來說,建設工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設部、國家工商總局制定的《建設工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結(jié)合我國建設工程實際以及相關(guān)國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應用到建筑工程領域。
3、合同內(nèi)容上的差異。建設工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更窄,專業(yè)性更強。前者是進行工程建設,從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復制、測試、檢驗,其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質(zhì)并無強制性的要求。
4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。
5、標的物的質(zhì)量標準要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標的物質(zhì)量,但作為建設工程施工合同來說,標的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設工程標準的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負責;建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量;建筑工程竣工時,屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應當修復;建筑工程經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格,不得交付使用等等。
6、標的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。國務院《建設工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設工程的最低保修期限為:基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年等。
7、一方違約時的救濟方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設工程合同中,除特定情形外,一方違約時,對方當事人都可以要求其繼續(xù)履行。
一、建筑工程施工合同糾紛的特點
(一)建筑合同糾紛比較復雜
一項建筑工程的順利進行,既離不開建設方、施工方、分包方等多方合同的順利履行;也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領域內(nèi),由于法律的強制規(guī)定,比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包,禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實狀況嚴重不符,由于利益的誘惑,存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實,這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復雜性。
(二)建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中,行政審批、環(huán)評,勘測設計、施工組織、建設方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設工程合同施工中,工程進度、工程預算與結(jié)算、工程責任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財務、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應具備一定的工程知識。
(三)建筑工程合同糾紛的有效解決,離不開律師的介入合理合法維護當事人權(quán)益,有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛,離不開律師扎實的法律知識。這也是優(yōu)秀律師的必備,在為當事人處理建筑工程糾紛時,扎實的法律知識是問題最合理最有效解決的前提,也是贏得當事人信任的基礎。
二、當前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題
1.“陰陽合同”充斥市場?!瓣庩柡贤笔侵赴l(fā)包人在有形建筑市場通過公開招標選擇承包人,并按照招標文件及中標通知書要求,與中標承包人簽訂施工合同,俗稱“陽合同”;在有形建筑市場以外,另行與承包人簽訂一份合同書或補充協(xié)議,該合同未經(jīng)建設行政主管部門審查備案,但在實際施工活動中被雙方認可,即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異,但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異:發(fā)包人利用自己在建設工程發(fā)包中的主導地位,將自身的一些風險轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2.施工企業(yè)合同意識淡薄,缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在:(1)不嚴格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事,而是習慣于找領導協(xié)調(diào),即便是正當?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。(2)不設立合同管理部門,缺乏專業(yè)的合同管理人才。大多數(shù)項目管理機構(gòu)都未設立合同管理部門,缺乏可行的有效的動態(tài)合同管理制度和具體的操作流程,不能對工程進行及時的跟蹤和有效的動態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的,涉及全局的,又是專業(yè)性、技術(shù)性強、極為復雜的管理工作,對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理:
第一,結(jié)合實際,做實基礎工作,規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié),實現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等,因此,企業(yè)應當依法健全、完善各項手續(xù),合理規(guī)避各種不必要的法律風險。一些企業(yè)的管理人員總習慣于口頭通知,而不采取書面方式,這樣做確實比較省時、省力,甚至一定程度上提高了工作效率,但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患,當出現(xiàn)建筑工程施工爭議時,企業(yè)很難拿出對自己有利的實質(zhì)憑證而陷入被動。因此,企業(yè)應當把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項書面材料作為一項基礎工作加以重點落實,提升企業(yè)管理的主動權(quán)。
實現(xiàn)動態(tài)管理,增強工作的及時性和針對性。建筑工程施工合同管理是一項時效性較強的工作,各環(huán)節(jié)都有嚴格的時限。為確保工作的及時開展,應當充分借助現(xiàn)代信息手段,通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺賬,對企業(yè)的建筑工程施工合同進行動態(tài)跟蹤管理,隨時掌握建筑工程施工合同簽訂情況,及時準確地進行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除,依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系,提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二,建設期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約,造成業(yè)主強行終止與承包人的施工合同時,承包人應承擔因此而產(chǎn)生的額外增加費用和合同中列明的其他費用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項,在本工程缺陷責任期滿后,再由監(jiān)理工程師查清承包人實施和完成本工程與缺陷修復應結(jié)算的費用以及應扣除的完工拖延損失償金(如有)和業(yè)主已實際支付給其的各項費用,并予以證實。因業(yè)主違約,造成承包人與業(yè)主終止施工合同時,業(yè)主應向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費用和其他應得費用,還應支付給承包人由于該項合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費用。新的施工單位(包括部分分割工程的承接單位)必須滿足項目招標時的相應資質(zhì)和強制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同,合同價款由雙方協(xié)商確定。
第三,施工合同的管理。業(yè)主負責組織技術(shù)交底、提供施工圖紙,并督促設計單位派駐設計代表,同時派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題;并委托監(jiān)理工程師對工程的質(zhì)量、進度、費用進行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認其完整性和有效性。承包人應熟悉和研究合同文本,全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計劃合理確定項目合同控制目標,制定實施計劃和保證措施。業(yè)主嚴格依據(jù)合同變更程序?qū)椖亢贤M行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定,對合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進行處理和(或)解決。對合同文件進行管理。進行合同收尾。
第四,加強監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責任??偙O(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會,駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會,并簽發(fā)會議紀要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實施合同組織的有關(guān)會議。根據(jù)工程實際情況,監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍,對工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定,確定變更工程的單價和價格,在得到業(yè)主同意后,下達變更令。監(jiān)理工程師必須認真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量,提出意見報業(yè)主核準。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符;對不稱職的主要技術(shù)、管理人員,監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對施工單位進場的主要機械設備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進行監(jiān)督、檢查。由于機械設備的原因影響工程的進度、工期、質(zhì)量的,監(jiān)理工程師有權(quán)提出補充、更換機械設備,承包人不能滿足要求時可停止支付工程款。督促業(yè)主及時妥善完成合同規(guī)定的責任事項和法定承諾。
第五,工程單價變更糾紛的處理,應遵循以下原則:其一,工程量清單中存在與變更工程細目相同細目的,其單價應按工程量清單中已有的細目單價確定;其二,工程量清單中無相同細目但存在類似細目的,變更工程應參照類似細目單價,業(yè)主應積極組織監(jiān)理工程師與承包人協(xié)商,及時確定變更單價;其三,工程量清單中沒有適合或類似參考單價的,應由承包人依據(jù)合同單價分析表中的工、料、機單價和費率編制補充單價并考慮投標調(diào)價函的調(diào)價比例,報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定;若是新增材料或設備,則按市場價格編制清單單價報監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定,業(yè)主應及時審查確定正式單價,盡量避免暫定單價進行計量。其四,如果變更工程單價一時不能議定,監(jiān)理工程師可確定暫定單價報業(yè)主批準后,作為暫付賬款計入期中支付證書中,并辦理有關(guān)記錄和手續(xù)。
關(guān)鍵字:園藝工程施工 合同管理
Abstract: Along with our country urbanization advancement rapid development, the botanical garden engineering construction appears in the urbanized construction advancement status more and more importantly.The general engineering construction project has the investment huge, the involving construction many, each kind of relations complex as well as the construction cycle long and so on the characteristics.But each kind of relational determination mainly is carries on through the contract form, the contract management takes one of modern business management system important contents.Therefore, whether implements the effective management, the good contract pass, is presently melts the construction enterprise management and operation success or failure an important attribute.Below, unifies many year working practice, makes the simple elaboration in view of the gardening project turn-key contract management.
Key words: Gardening project turn-key contract management
中圖分類號:TU723.1 文獻標識碼:A文章編號:
引言:
現(xiàn)在人們越來越清楚地認識到,合同管理在現(xiàn)代工程項目管理中有著特殊的地位和作用。合同確定工程項目的價格(成本)、工期和質(zhì)量(功能)等目標,規(guī)定著合同雙方責權(quán)利關(guān)系,所以合同管理必然是工程項目管理的核心,已成為與進度管理、質(zhì)量管理、成本(投資)管理、信息管理等并列的一大管理職能。合同管理貫穿于工程實施的全過程和工程實施的各個方面,廣義地說,工程項目的實施和管理全部工作都可以納入合同管理的范圍。沒有合同管理,則項目管理難以形成系統(tǒng),難以有高效率,不可能實現(xiàn)項目的目標。施工階段的合同管理是一個工程項目整個運行周期內(nèi)的合同管理核心,在如何加強施工階段的合同管理的基礎上,我們首先就要對合同管理作全面的理解與認知。
園林工程施工合同
1.1園林工程施工合同的概念以及作用
1.1.1園林工程施工合同的概念
園林工程施工合同是指發(fā)包人和承包人之間為了完成商定的園林工程施工項目,確定雙方權(quán)利以及義務的協(xié)議。依據(jù)工程施工合同,承包方完成一定的種植、建筑和安裝工程任務,發(fā)包人應提供必要的施工條件以及支付工程價款。
1.1.2園林工程施工合同的作用
園林工程施工合同不僅是園林工程的主要合同,更是園林工程建設質(zhì)量控制、進度控制和投資控制的主要依據(jù)。在現(xiàn)行市場條件下,建設市場主體之間相互的權(quán)利義務關(guān)系主要是通過市場而確立的。因此,加強對園林工程施工合同的管理有著十分重要的意義。
1.2園林工程施工合同的特點
園林工程施工合同不同于其他合同,具有以下獨特特點:
1.2.1園林工程施工合同內(nèi)容的多樣性
園林工程施工合同除了應具備合同的一般內(nèi)容外,還應對安全施工、不可抗力、工程設計變更、材料設備的運輸、供應、等內(nèi)容作出了相應規(guī)定。在施工合同的履行過程中涉及到的關(guān)系十分復雜,除施工企業(yè)與發(fā)包人之間的的合同關(guān)系外,還涉及到與保險公司的保險關(guān)系、與勞務人員之間的勞動關(guān)系、與材料設備供應商的買賣關(guān)系以及與運輸企業(yè)的運輸關(guān)系等。所有這些,都決定了施工合同的內(nèi)容具有多樣性和復雜性的特點。
1.2.2園林工程合同履行期限的長期性
在園林工程建設中植物、建筑物的施工,由于材料類型多、工作量大,施工工期都較長。首先,由于在工程的施工過程中,還可能因為不可抗力、工程變更、材料供應不及時等原因而導致工期順延;其次,由于工程建設的施工單位應當在合同簽訂后才開始,并且需加上合同簽訂后到正式開工前的一個較長的施工準備時間和工程全部竣工驗收后,辦理竣工結(jié)算及保修期的時間,特別是對植物產(chǎn)品的管護工作需要更長的時間。因此,綜合上述這些情況,這就決定了施工合同的履行期限具有長期性。
1.2.3園林工程合同監(jiān)督的嚴格性
由于園林工程施工合同的履行對人民的工作、生活和生存環(huán)境等都有重大影響,因此,國家對園林工程施工合同的監(jiān)督是十分嚴格的。具體表現(xiàn)在以下三個方面:對合同主體監(jiān)督的嚴格性、對合同履行監(jiān)督的嚴格性、對合同訂立監(jiān)督的嚴格性。
二、園林工程施工階段合同管理
2.1簽訂園林工程施工合同應具備的條件
在簽訂園林工程施工合同時,首先滿足的條件就是初步設計已經(jīng)批準,工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃;其次,有能夠滿足工程施工需要的設計文件以及相關(guān)的技術(shù)資料;最后,建設資金已經(jīng)落實,招標工程的中標通知書已經(jīng)下達。
2.2園林工程施工合同管理的目的及任務
2.2.1園林工程施工合同管理的目的
園林工程施工合同管理,首先有利于發(fā)展和完善社會主義園林工程市場經(jīng)濟。我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟,以利于進一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力,增強經(jīng)濟實力,參與國際市場經(jīng)濟活動。因此,加強對園林工程建設合同的法律調(diào)整和管理,認真做好園林工程施工合同管理工作;其次,加強園林工程施工合同管理,對于發(fā)展我國園林工程業(yè),努力提高其在國際工程市場中的份額,十分有利于發(fā)揮我國園林工程的技術(shù)優(yōu)勢和人力資源優(yōu)勢,推動國民經(jīng)濟的迅速發(fā)展,加快了我國園林工程施工合同管理與國際園林工程施工慣例接軌的步伐。
2.2.2園林工程施工合同管理的任務
園林工程施工合同管理是工程質(zhì)量控制、進度控制以及造價控制的重要依據(jù)。工程合同管理是園林工程科學管理的重要組成部分。它貫穿于園林工程施工市場交易活動的全過程,園林工程施工合同管理,是對園林工程建設項目有關(guān)的各類合同,從條件的擬定、協(xié)商、簽署、履行情況的檢查和分析等環(huán)節(jié)進行的科學管理,以期通過合同管理實現(xiàn)園林工程項目“三大控制”(質(zhì)量控制、進度控制、投資控制)的任務要求,維護當事人雙方的合法權(quán)益。
2.3園林工程施工過程合同管理的具體措施
2.3.1合同實施管理
在合同簽訂之前,首先要設置獨立的合同管理職能部門,科學界定以及協(xié)調(diào)合同管理職能部門與其它職能部門的權(quán)責、工作流程的配合要求等相關(guān)問題,及時根據(jù)合同管理工作的實際運行情況,調(diào)整組織機構(gòu)設置與解決權(quán)責劃分的缺陷,處理和協(xié)調(diào)存在的爭議和摩擦,進一步優(yōu)化合同管理工作程序。
工程合同一經(jīng)簽訂后,這就確定了合同價款和結(jié)算方式,因此,影響工程造價的主要因素便是工程設計變更或簽證和工程實施過程中的不確定因素等。因此,在施工過程中要深入理解合同的每一個條款,切實加強日常管理,使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化。另外,要作好處理合同糾紛的各種準備,特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要,也是非常重要的。
2.3.2根據(jù)合同分析結(jié)果,實施有效的合同監(jiān)督
在施工階段,首先要對現(xiàn)場中各工程小組、項目小組以及分包單位工作的監(jiān)督,并給它們以合同方面的幫助,如落實計劃、協(xié)調(diào)他們之間的關(guān)系,對出現(xiàn)的問題進行合同方面的解釋;其次,對建設單位及監(jiān)理單位依據(jù)合同進行監(jiān)督、協(xié)調(diào)與他們的關(guān)系,例如督促他們完成合同職責,檢查對方合同責任情況,合同糾紛等;再次,要及時的依據(jù)合同進行各種檢查驗收,并提出相應的報告;最后,對各種來往信件、簽字指令、請示、會議紀要以及合同變更文件等做合同方面的審查與控制,并記錄在案,并要經(jīng)常性地解釋合同,對工程中出現(xiàn)的特殊問題進行合同擴展分析。
2.3.3要依據(jù)施工合同對材料和設備的質(zhì)量控制
在園林工程施工過程中,為了確保工程項目的施工質(zhì)量,滿足施工合同要求,首先應從使用的材料和設備的質(zhì)量控制人手。
對發(fā)包人供應的材料設備。發(fā)包人應按照專用條款的材料設備供應一覽表,按時、質(zhì)、量將采購的設備與材料運抵施工現(xiàn)場,發(fā)包人在其所供應的材料設備到貨前24小時,應以書面形式通知承包人,由承包人派人與發(fā)包人共同清點。
對承包人采購的材料設備。首先,承包人采購的材料設備與設計標準要求不同時,承包人應在發(fā)包方要求的時間內(nèi)運出施工現(xiàn)場,重新采購符合要求的產(chǎn)品;其次,承包人負責采購的材料設備,應按照合同專用條款約定及設計要求和有關(guān)標準采購,并提品合格證明,對材料設備質(zhì)量負責。
2.3.4要依據(jù)施工合同對施工質(zhì)量進行管理
工程施工的質(zhì)量應達到合同約定的標準,這是園林工程施工質(zhì)量合同管理的最基本要求。因此,在施工過程中要及時的加強檢查,對不符合質(zhì)量標準的應及時返工。承包人應認真按照標準、規(guī)范以及設計要求、發(fā)包方依據(jù)合同發(fā)出的指令施工,并接受發(fā)包方及其委派人員的檢查檢驗。比如對發(fā)包人而言,影響正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔并相應順延工期;包人指令失誤和其他非承包人原因發(fā)生的追加合同價款,由發(fā)包人承擔;發(fā)包人對部分或者全部工程質(zhì)量有特殊要求的,應支付由此增加的追加合同價款,對工期有影響的應給予相應順延。對承包人而言,工程質(zhì)量達不到約定標準的部分,發(fā)包方一經(jīng)發(fā)現(xiàn),可要求承包人拆除和重新施工,承包人應按發(fā)包方及其委派人員的要求拆除和重新施工,承擔由于自身原因?qū)е虏鸪椭匦率┕さ馁M用,工期不予順延;檢查檢驗不合格時,影響正常施工的費用由承包人承擔,并相應順延工期。
2.3.5要依據(jù)施工合同對設計變更進行管理
在施工過程中,合同變更的發(fā)生具有隨機性。施工中發(fā)包人需對原工程設計進行變更,應提前14天以書面形式向承包人發(fā)出變更通知。在合同變更時,當事人應當通過協(xié)商,對原合同的部分內(nèi)容條款作出修改、補充或增加新的條款。例如,對原合同中規(guī)定的標底數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的辦法等作出變更。因此,當事人對合同內(nèi)容變更取得一致意見時方為有效。合同法、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù),必須依據(jù)其規(guī)定辦理。因此,當事人要變更有關(guān)合同時,必須按照規(guī)定辦理批準、登記手續(xù),否則合同之變更不發(fā)生效力。
2.3.5要依據(jù)施工合同對施工進度進行管理
施工階段的合同管理,就是確保施工任務在規(guī)定的合同工期內(nèi)完成,施工工作按進度計劃執(zhí)行。然而在實際施工過程中,由于受到人為條件、外界環(huán)境條件或者現(xiàn)場情況等的限制,經(jīng)常出現(xiàn)這樣或那樣的情況,結(jié)果導致實際施工進度與計劃進度不符。此時的合同管理就顯得特別重要,對工期延誤與暫停施工的有關(guān)責任應準確把握,并做好修改進度計劃和后續(xù)施工的協(xié)調(diào)管理工作。
首先,對于工期延誤。在施工過程中,由于社會環(huán)境以及自然條件、人為情況或者管理水平等因素的影響,工期延誤的情況會經(jīng)常發(fā)生,這樣就很可能會導致不能按時竣工,這時承包人應依據(jù)合同責任來判定是否應要求合理的延長工期。其次,對于暫停施工的情況。在施工過程中,有些情況會導致暫停施工。如果,停工責任在發(fā)包人,則由發(fā)包人承擔所發(fā)生的追加合同價款,賠償承包人由此造成的損失,并相應順延工期;如果停工責任在承包人,則由承包人承擔發(fā)生的費用,工期不予順延。最后,對于提前竣工。提前竣工時,雙方應進行充分的協(xié)商,并達成一致。對簽訂的提前竣工協(xié)議,應作為合同文件的組成部分。
2.3.6其他措施
首先,及時做好合同跟蹤。要:1.對合同文件以及各種工程文件資料進行分析整理,或者通過對施工現(xiàn)場的直接了解得到反應工程實施狀況的信息2.分析工程實施狀況與合同、合同分析文件等的差異以及差異程度。比如未完成合同責任、工期拖延以及成本超支、質(zhì)量不合要求等;3.分析工程中存在的問題,評價合同履行情況,提出分析報告。
其次,建立合同實施的保證體系。要:1.建立合同管理體系,配備高素質(zhì)的人才,加強法制宣傳教育力度和培養(yǎng)全面合同管理理念;2.大力貫徹全面合同管理觀念,組織項目小組成員和各工程小組負責人學習合同文件以及分析合同文件,并對合同的主要內(nèi)容做出解釋、說明,使大家對合同概況、主要精神以及合同總目標有較為深刻的理解,樹立全局觀念,避免施工中的違法行為;3.將合同事件責任分解落實到人,并做出問題的說明完不成責任的影響和法律后果。
結(jié)語:
當然,在施工過程中同時還要注意到施工過程中的環(huán)境管理,做到文明施工。施工環(huán)境管理應做到遵守法規(guī)對環(huán)境的要求,保持現(xiàn)場的整潔,重視施工安全。總之,施工合同管理是建筑工程項目管理的核心,工程管理的各方面工作都要圍繞著這個核心來開展。由于施工項目的合同管理是一個動態(tài)的過程,在管理中不僅要講求方式、方法,更要講求管理的技巧。因此,要在高度重視施工項目的合同管理,深刻了解其重要地位的基礎上,在實踐中探索并歸納施工項目合同管理的技巧,尋找新方法,促使參建各方自覺履行合同約定的條款,從而降低市場風險,切實維護各方的合法利益,確保工程項目順利進行。
參考文獻:
[1]李啟明.土木工程合同管理 [M].南京:東南大學出版社, 2002.
[2]孫洋.劉漢云.淺談工程施工合同管理.時代經(jīng)貿(mào).2011.7.
[3] 成虎,虞華.工程合同管理.中國建筑工業(yè)出版社.2011.5.
[4] 王亞平.工程索賠管理.中國鐵道出版社.1999.1-92.
[5] 董三孝.韓東鋒.園林工程建設招標與合同管理. 化學工業(yè)出版社.2007.1.